Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.09.2010 по делу n А12-13404/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

. Саратов                                                                                  Дело №  А12-13404/2010

«28» сентября 2010 года

Резолютивная часть постановления объявлена «28» сентября 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен «28» сентября 2010 года.                             

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

 председательствующего судьи Кузьмичева С.А.,

 судей Комнатной Ю.А., Цуцковой М.Г.

при ведении протокола председательствующим по делу судьей,

при участии в заседании представителя ООО «Герда» -Ковальчука А.А.,

рассмотрев  в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Общества с ограниченной ответственностью «ГЕРДА 2000», г. Волгоград и Комитета по телерадиовещанию и рекламы Администрации г. Волгограда, г. Волгоград

на решение арбитражного суда Волгоградской области от «23» июля 2010 года по делу А12-13404/2010, (судья Н.В. Лаврик)

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «ГЕРДА 2000», г. Волгоград

к Комитету по развитию телерадиовещания и рекламы Администрации Волгограда, г. Волгоград

третьи лица: Управление Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области, г. Волгоград

о признании незаконным предписания на демонтаж рекламной конструкции

УСТАНОВИЛ:

В арбитражный суд Волгоградской области обратилось ООО «Герда 2000» с заявлением к Комитету по развитию телерадиовещания и рекламы Администрации Волгограда (далее - Комитет по рекламе, ответчик) о признании незаконным предписания от 19.05.2010г. № 497 на демонтаж рекламной конструкции - настенного панно с местом дислокации - на фасаде дома № 25а по ул. Менжинского, справа от входа в химчистку «Золушка»).

Решением арбитражного суда Волгоградской области от 23 июля 2010 года в удовлетворении заявленных требований обществу отказано.

С вынесенным решением суда первой инстанции общество не согласилось и обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции по основаниям изложенным в апелляционной жалобе.

Комитет по развитию телерадиовещания и рекламы Администрации Волгограда считает, что  мотивировка  решения  подлежит изменению  в части обоснований  отнесения   вывески к рекламному продукту.

Исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба общества подлежит удовлетворению по следующим основаниям..

Как видно из материалов дела, основным видом деятельности ООО «ГЕРДА 2000» по ОКВЭД является стирка, химическая чистка и окрашивание текстильных и меховых изделий, о чем указано в выписке из Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ) от 07.07.2010г. № 3224 .

ООО «ГЕРДА 2000» на праве собственности принадлежит нежилое помещение общей площадью 34,2 кв.м на первом этаже административного здания, расположенного по адресу: г.Волгоград, ул. Менжинского, дом 25а.

Данный факт подтверждается свидетельством о государственной регистрации права от 02.07.2009г. серии 34 АБ № 359926.

Почтовый адрес: г. Волгоград, ул. Менжинского, 25а является зарегистрированным в ЕГРЮЛ местом нахождения ООО «ГЕРДА 2000».

В вышеуказанном нежилом помещении находится приемный пункт предприятия (т.е. обособленное подразделение, осуществляющее отдельные виды технологических операций, а именно - прием и выдачу заказов) - «Химчистка Золушка».

На первом этаже фасада здания, перед входом в приемный пункт исполнителя по оказанию бытовых услуг населению размещены два настенных панно. На одном из них имеется графическое изображение образа девушки, надписи «Химчистка Золушка», а также указано фирменное наименование организации -ООО «ГЕРДА 2000», режим работы: ч 8:30 до 20:00, перерыв с 13:00 до 13:30 без выходных, юридический адрес и телефон. На втором настенном панно содержится графическое изображение образа девушки с надписью «Химчистка Золушка» и словесное обозначение «Химчистка. Прачечная. Мелкий ремонт одежды (текстиль и кожа). Чистка ковров и мягкой мебели с выездом на дом. Приемный пункт.  И надписью – «Мы Вам рады!».

Должностным лицом Комитета по рекламе 19.05.2010г. проводилась проверка соблюдения требований законодательства о рекламе на территории города Волгограда.

По результатам данной проверки составлен акт № 465 от 19.05.2010г., в котором зафиксировано наличие технического средства стабильного территориального размещения - рекламной конструкции в виде настенного панно размером 2,00м * 3,00м с местом дислокации: ул.Менжинского, на фасаде дома 25а, а также определен рекламораспространитель - ООО «ГЕРДА 2000».

В акт проверки включен фотоснимок настенного панно и указано, что данная рекламная конструкция является самовольной, т.к. разрешения на ее установку и эксплуатацию Комитетом по рекламе не выдавалось.

С учетом установленных обстоятельств, Комитетом по рекламе ООО «ГЕРДА 2000» выдано предписание от 19.05.2010г. № 497 на демонтаж незаконной рекламной конструкции в 5-дневный срок с момента получения предписания за счет собственных сил и средств рекламораспространителя.

Не согласившись с вынесенным предписанием общество, обратилось в арбитражный суд Волгоградской области с заявлением о признании его незаконным.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований суд первой инстанции, указал на то, что правовых оснований для признания оспариваемого предписания незаконным, в материалах дела отсутствуют. Настенное  панно   указанного содержания,  при наличии на нем  надписи – «Мы Вам рады!» признано судом  рекламой.

Данный вывод суда первой инстанции судебная коллегия Двенадцатого арбитражного апелляционного суда считает необоснованным по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижению на рынке. Объект рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари) на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Согласно ст. 2 названного Закона на вывески и указатели, не содержащие сведения рекламного характера, на информацию, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным, Федеральный закон "О рекламе" не распространяется.

Закон "О рекламе" не содержит исчерпывающего перечня видов рекламных конструкций, однако исходя из буквального содержания ч. 1 ст. 19 Федерального закона "О рекламе" рекламной конструкцией является любое техническое средство стабильного размещения рекламы.

В силу ст. 19 Закона "О рекламе" распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее - рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи. Владелец рекламной конструкции (физическое или юридическое лицо) - собственник рекламной конструкции либо иное лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником.

На основании ч. 5 названной статьи установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором.

Установка рекламной конструкции допускается при наличии разрешения на установку рекламной конструкции, выдаваемого органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществить установку рекламной конструкции. Установка рекламной конструкции без разрешения (самовольная установка) не допускается. В случае самовольной установки рекламной конструкции она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция (ч. 9, 10 ст. 19 Закона "О рекламе").

В силу ст. 9 Закона Российской Федерации "О защите прав потребителей" изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (адрес) и режим ее работы. Продавец (исполнитель) размещает указанную информацию на вывеске.

  Как видно из материалов дела, панно, на котором содержится графическое изображение образа девушки и словесное обозначение: «Химчистка Золушка». «Химчистка. Прачечная. Мелкий ремонт одежды (текстиль и кожа). Чистка ковров и мягкой мебели с выездом на дом. Приемный пункт.», размещено на той части здания, в котором находится помещение, принадлежащее ООО «ГЕРДА 2000» на праве собственности.

Изображение образа девушки в сочетании со словами «Химчистка Золушка» используются ООО «ГЕРДА 2000» для индивидуализации приемных пунктов на территории г.Волгограда, т.е. имеют достаточные различительные признаки исполнителя определенного вида бытовых услуг (химическая чистка).

Указание на профиль деятельности хозяйствующего субъекта, вида реализуемых товаров, оказываемых услуг («Химчистка. Прачечная. Мелкий ремонт одежды (текстиль и кожа). Чистка ковров и мягкой мебели»), форм предоставления услуг («с выездом на дом») соответствует действующему законодательству и обычаям делового оборота.

Вместе с тем, материалами дела установлено, что на спорном панно, которое Комитет по рекламе предписал демонтировать, помимо графического изображения образа девушки и надписи «Химчистка Золушка». Химчистка. Прачечная. Мелкий ремонт одежды (текстиль и кожа). Чистка ковров и мягкой мебели с выездом на дом. Приемный пункт...» содержится фраза - «Мы Вам рады!».

Судом первой инстанции сделан необоснованный вывод о том, что в общем контексте всего содержания на спорном настенном панно фраза «Мы Вам рады!» придает графическому и словесному обозначению на панно с местом дислокации: ул.Менжинского, на фасаде дома 25 а рекламный характер.

В данном случае судом  первой инстанции сделан необоснованный вывод, что информация, размещенная на панно, носит рекламный характер в полном соответствии с понятием "рекламы", содержащимся в статье 3 Закона о рекламе.

Понятие рекламы дано в статье 2  Закона о рекламе и представляет собой  распространяемую информацию о физическом или юридическом лице, виде деятельности, товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим физическому, юридическому лицу, виду деятельности, товарам, идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний;

В соответствии с пунктом 10 статьи 19 Закона о рекламе установка рекламной конструкции без разрешения (самовольная установка) не допускается.

Между тем в письме ФАС России от 30.05.2010г. № АК/16753«О применении статьи 19 Закона о рекламе» (лист 4, абзац 3) также указано, что при решении вопроса о размещении на здании обязательной информации (вывески) либо рекламы, следует принимать во внимание её целевое назначения и обстоятельства размещения такой информации на здании. Если целевым назначением сведений о наименовании организации и виде ее деятельности не является информирование о месте нахождения организации (в т.ч с учетом помещения, занимаемого организацией в здании), то такие сведения могут быть квалифицированы как реклама.

Надписи  на панно «Мы Вам рады!» под  изображениями  и текстом информационного характера  не формирует или поддерживает интерес этой химчистке, поскольку  носит  общепринятый характер  приветствия  и готовности к оказанию услуг.

Согласно отзыву на апелляционную жалобу  Управления Федеральной антимонопольной службы  по Волгоградской области  считает что  предписание , выданное обществу не соответствует закону о рекламе , поскольку  панно  не отвечает признакам  рекламы.

Таким образом, судом первой инстанции дана неправильная я правовая оценка обстоятельствам  дела.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, являются основаниями к отмене принятого решения.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Волгоградской области от «23» июля 2010 года по делу № А12-13404/2010 отменить.

Принять по делу новый судебный акт.

Признать незаконным предписание Комитета по развитию телерадиовещания и рекламы Администрации Волгограда от 19.05.2010г. № 497 на демонтаж рекламной конструкции - настенного панно с местом дислокации - на фасаде дома № 25а по ул. Менжинского, справа от входа в химчистку «Золушка».

Взыскать с Комитета по развитию телерадиовещания и рекламы Администрации Волгограда в пользу  Общества с ограниченной ответственностью «ГЕРДА 2000», г. Волгоград 3000руб. судебных расходов.

Выдать   Обществу с ограниченной ответственностью «ГЕРДА 2000», г. Волгоград справку на возврат  из федерального бюджета  1000руб.  излишне оплаченной государственной  пошлины по пл\пор 917  от 06.08.2010.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через Арбитражный суд Волгоградской области.

Председательствующий                                                                        С.А. Кузьмичев

 Судьи                                                                                                    Ю.А. Комнатная

М.Г. Цуцкова