Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2010 по делу n А12-5857/2009. Изменить решение

пшеницы являются: влажность зерна пшеницы не более 14,0% и сорная примесь не более 2,0 %, при переводе влажность составляла: 13,25% и сорная примесь -1,91%, следовательно оснований для проведения подработки и сушки зерна пшеницы нет.

Также п.п. 2.5. предусмотрено: «Факт подработки хранитель подтверждает актом подработки (Приложение№4)», данных актов хранителем не представлено, а Акт -расчет (Приложение №3) составлен без основания .

3. Данные расхода (отгрузка) на лицевом давальческом счете ф. №ЗПП- 36 ООО «МЗК-Волгоград» (том   1, стр. 26) по качеству исчислены правильно.

4. Расчетная убыль:

 - убыль по сорной примеси (0,2 %) составляет - 15323 кг.

 - естественная убыль при хранении - составляет - 800 кг;

 - общее количество расчетной убыли, подлежащее списанию с партии пшеницы 4 класса массой 7661270 кг, составляет -16123 кг.

5.В соответствии с ГОСТ Р 52554 - 2006 «Пшеница. Технические условия» влажность зерна пшеницы должна быть не более -14,0%.

6. В соответствии с ГОСТ Р 52554 -2006 «Пшеница. Технические условия» сорная примесь зерна пшеницы должна быть не более - 2,0%. Минимальный допустимый предел по сорной примеси не установлен.

7. Отгрузка зерна с влажностью менее 13,0 % и сорной примесью менее 2,0 % нарушением нормативно-правовой базы не является.

8. Условно рассчитанное количество зернопродуктов:

а) догрузить пшеницы того же качества - 90 000 кг

б) кормовой зернопродукт IV, до 30% - 66 670 кг

в) отходы негодные, до 2% - 15 300 кг

9. Расчетная убыль (обоснованная) составляет:

- убыль по сорной примеси составляет: 15323 кг.

- естественная  убыль   при  хранении:   -   800   кг  (подробный  расчет Приложение №2).

- общее количество, подлежащее списанию с партии пшеницы 4 класса массой 7661270 кг -16123 кг (общее обоснованное списание);

- остаток зерна (с учетом обоснованного списания) лицевого счета ООО «МЗК-Волгоград» должен составлять (201970 кг - 16123 кг = 185847) (сто восемьдесят пять тысяч восемьсот сорок семь кг.).

По мнению экспертов, ООО «Себряковскому маслозаводу» необходимо восстановить в учете зерно пшеницы 4 класса в количестве 201970 кг на лицевом счете ф. ЗПП№36 ООО «МЗК-Волгоград» и в складском учете ф. ЗПП№37. ООО «Себряковскому маслозаводу» составить акт расчет для ООО «МЗК-Волгоград» с учетом обоснованного списания в соответствии с п.6.5 Договора. ООО «Себряковскому маслозаводу» необоснованно списанное по акту расчету (б/н от 28.02.2009г.) зерно пшеницы 4 класса в количестве 185847 (сто восемьдесят пять тысяч восемьсот сорок семь) кг отгрузить в адрес владельца ООО «МЗК-Волгоград».

Суд апелляционной инстанции считает данное заключение надлежащим доказательством по делу в соответствии со ст. 82 АПК РФ.

Участвовавшие в проведении экспертизы эксперты являются специалистами в области хранения и переработки  зерна. Эксперты в установленном порядке были предупреждены об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения, что подтверждается распиской, приложенной к заключению.

К вышеизложенным выводам эксперты пришли на основе анализа имеющихся в деле первичных документов. При составлении заключения эксперты руководствовались обязательными хранителей и переработчиков зерна Порядком учета зерна и продуктов его переработки, утвержденным приказом Росгосхлебинспекции от 08.04.02 № 29, в котором закреплены правила расчета убыли зерна, возникающей за счет снижения влажности, потерь за счет снижения сорной примеси,, а также нормы естественной убыли.

Заключение экспертизы ответчиком не было опровергнуто.

Представленные ответчиком новые доказательства не были приняты судом апелляционной инстанции, поскольку были составлены ответчиком  после проведения экспертизы и отсутствовали в период производства по настоящему делу

Хоты экспертизой было установлена недостача зерна в количестве 185847кг., однако в ходе рассмотрения иска истцом были предъявлены убытки в сумме  909 087 руб. 20 коп., т.е. фактически взыскивалась стоимость недостачи в количестве 185528 кг., исходя из стоимости 4900 руб. (185528 кг. х 4900 рублей = 909 087 руб.).

Следовательно, при рассмотрении жалобы суд апелляционной инстанции не может выйти за пределы иска, а увеличение исковых требований в суде апелляционной инстанции не допускается.

Ответственность за нарушение денежного обязательства предусмотрена п. 8.5 договора.

Поскольку, ответчик своевременно не возвратил с хранения поклажедателю зерно в полном объеме, в соответствии с пунктом 8.5 договора, за просрочку возврата с хранения, т.е. не своевременную отгрузку товара по требованию поклажедателя, при условии соблюдения поклажедателем условий договора, с хранителя взыскивается в судебном порядке пени в размере 0,1% от стоимости невозвращенного товара за каждый день просрочки.

Согласно расчету истца, пени начислены за период с 28 февраля (последняя отгрузка) по 27 марта 2009 года пеня составила 24 545 рублей 53 копеек (909 087 рублей 20 копеек х 0,1% х 27).

Расчет пени проверен судом и признан обоснованным.

В остальной части производство по делу прекратить в связи с отказом истца, общества с ограниченной ответственностью «Международная зерновая компания-Волгоград», г.Волгоград, от иска в части убытков в виде стоимости невозвращенной с хранения продукции в сумме 7 364 рублей 70 копеек, пени в размере 3 198 рублей 67 копеек».

На основании изложенного апелляционный суд находит возможным по настоящему делу взыскать с ответчика, общества с ограниченной ответственностью «Себряковский маслозавод», г. Михайловка, Волгоградская область, в пользу истца, общества с ограниченной ответственностью «Международная зерновая компания-Волгоград», г. Волгоград, 909 087 рублей 20 копеек убытков, 24 545 рублей 53 копеек пени, а также расходы по уплате государственной пошлины по иску в размере 15734 руб., расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 988 руб. 80 коп., расходы за проведение экспертиз в сумме 39552 руб. 50 коп. и 98881 руб.26 коп. соответственно.

Также подлежат распределению понесенные сторонами расходы в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двенадцатый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Волгоградской области от 27 августа 2009 года по делу №А12-5857/2009 изменить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Себряковский маслозавод» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Международная зерновая компания-Волгоград» 909 087 руб. 20 коп. убытков, 24 545 руб. 53 коп. пени, расходы по уплате государственной пошлины по иску в размере 15734 руб., расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 988 руб. 80 коп., расходы за проведение экспертиз в сумме 39552 руб. 50 коп. и 98881 руб.26 коп. соответственно.

Арбитражному суду Волгоградской области выдать исполнительный лист.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев с момента изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд Волгоградской области.

Председательствующий                                                                 А.Ю. Никитин

Судьи                                                                                                Н.А. Клочкова

А.Ю. Самохвалова