Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2010 по делу n А12-13147/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                                 Дело № А12-13147/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 28 декабря 2010 года

Полный текст постановления изготовлен 30 декабря 2010 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Жаткиной С. А.,

судей Грабко О. В.,  Тимаева Ф.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Кривороговой А.М.,

при участии в судебном заседании представителей закрытого акционерного общества «Строительная компания «Волго-Строй-Инвест» - Ловчиновского А.Г.. по доверенности от 12.10.2010  № 02/Д, от войсковой части 22536 – Иванисов А.Л., по доверенности от 03.03.2010 № 28/03, Ярская А.С., по доверенности от 12.09.2010 № 28/62,

рассмотрев апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Строительная компания «Волго-Строй-Инвест»

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от  24 сентября 2010 года по делу № А12-13147/2010 (судья Лазаренко С.В.)

по иску Войсковой части 22536 (г. Волгоград)

к закрытому акционерному обществу «Строительная компания «Волго-Строй-Инвест»              (г. Волгоград)

о понуждении к исполнению обязательства в натуре,

по встречному исковому заявлению  об уменьшении размера доли в составе общей долевой собственности, принадлежащей товарищу по договору простого товарищества,

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Волгоградской области обратилась Войсковая часть 22536 с иском к закрытому акционерному обществу «Строительная компания «Волго-Строй-Инвест» (далее «Волго-Строй-Инвест») о понуждении исполнения обязательства в натуре, а именно - передаче Федеральному бюджетному учреждению - Войсковая часть 22536 жилых помещений (квартир) общей площадью 444,9 кв.м.

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истцом уточнены исковые требования: обязать   ЗАО  «Волго-Строй-Инвест»    исполнить обязательства (в натуре) по договору простого товарищества № 86 от 11.09.2000г. - передать восковой части 22536 жилые помещения (квартиры), расположенные в жилом комплексе в квартале № 198 Дзержинского района г. Волгограда, площадью 1 163, 3 кв. м., из которых: по первой, второй очередям жилого комплекса - 361,75 кв. м.; по третьей очереди - 807,55 кв.м.

ЗАО «Строительная компания «Волго-Строй-Инвест» обратилось с встречными исковыми требованиями об изменении содержания пунктов 2.5.1 и 5.2.2 договора простого товарищества от 11.09.2000. № 86 и перераспределении доли в составе общей долевой собственности имущества, признав за войсковой частью 22536 - 5,3% общей площади жилого комплекса первой и второй очереди строительства, а за ЗАО «Строительная компания «Волго-Строй-Инвест» 94,7% общей площади жилого комплекса первой и второй очереди строительства.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 24.09.2010 первоначальные исковые требования удовлетворены в полном объеме, встречные исковые требования оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ЗАО «Строительная компания «Волго-Строй-Инвест» обратилось с апелляционной жалобой, просит решение суда первой инстанции в части удовлетворения первоначальных исковых требований отменить, принять в указанной части новый судебный акт, которым отказать в иске. В остальной части заявитель жалобы просит решение суда первой инстанции оставить без изменения.

Заявитель жалобы считает, что судом первой инстанции нарушены нормы материального и процессуального права. В основу решения арбитражного суда положены условия ничтожной сделки (пункты 1.1., 1.2., 2.2, 2.5., 3.1., 3.4.  договора от 11.09.2000).

Дело рассматривается в апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 В соответствии со статьей  268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

В случае если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Проверив законность вынесенного судебного акта, изучив материалы дела, в том числе доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит правовых оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, и отмены решения суда первой инстанции в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела, 11.09.2000 между войсковой частью 22536 Минобороны РФ («Сторона 1») и ООО «Игоник» («Сторона 2») заключён договор простого товарищества № 86 на строительство жилого дома расположенного по адресу: г. Волгоград, Дзержинский район, квартал 198, по условиям которого «Сторона 1» и «Сторона 2» взяли на себя обязательства соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для реализации жилищно-социальной программы сторон договора. В целях осуществления настоящего договора Товарищи договорились производить строительство жилых домов, расположенных в квартале 198 Дзержинского района г. Волгограда (пункты 1.1, 1.2 договора).

Согласно пункту 2.2 договора вкладом «Стороны 1» в совместную деятельность является: право бессрочного (постоянного) пользования земельным участком размером 2559 кв.м., расположенным в Дзержинском районе г. Волгограда, квартал 198 (право «Стороны 1» основано на Постановлении администрации г. Волгограда № 1169-п, пункт 2.16., от 08.12.1995г., государственном акте на право бессрочного (постоянного) пользования землей № 34-03, выданном администрацией Дзержинского района); архитектурно-планировочная строительная документация: строительный паспорт земельного участка № 12375 от 20.02.95г., эскизный проект жилого комплекса 1997г., архитектурно-планировочное задание № 12375 от 20.07.1999.

Вкладом «Стороны 2» в совместную деятельность по договору является: непосредственное трудовое участие, профессиональные знания, навыки, умения, в том числе: подготовка, оформление, переоформление проектно-сметной, строительной и иной документации, необходимой для осуществления договора, осуществление функций генерального подрядчика, выполнение строительных работ собственными и привлеченными силами (Лицензия на осуществление строительно-монтажных работ ВДА 002570-2 от 05.08.1999г.)., привлечение денежных средств для финансирования жилого комплекса по договору, вложение собственных денежных средств, деловая репутация и деловые связи.

Согласно пункту 2.5 договора жилой комплекс по договору независимо от степени его достроенности, является общей долевой собственностью Товарищей. При этом доли Товарищей в общей долевой собственности распределяются следующим образом:

-   доля «Стороны 1» - 10% общей жилой площади комплекса;

-   доля «Стороны 2» - созданное (в т.ч. приобретенное) в результате реализации настоящего договора имущество за вычетом «Стороны 1».

Ведение общих дел и функции заказчика по договору были возложены на ООО «Игоник» (пункты  3.1 и .3.4 договора).

25 ноября 2002 года к договору простого товарищества № 86 заключено Соглашение №1, которым установлено продление срока действия договора до 31 декабря 2004 года и принятие в договор в качестве стороны (товарища) ЗАО Строительная компания «Волго -строй-инвест». Обязанности по ведению общих дел возложены на ЗАО Строительная компания «Волго-Строй-Инвест».

Кроме того,  между сторонами по договору заключено Соглашение №2 от 09.12.2002 к договору простого товарищества № 86, которым установлено, что сторона (товарищ) ООО «Игоник» выходит из договора, а её права и обязанности полностью переходят стороне (товарищу) ЗАО Строительная компания «Волго-Строй-Инвест».

12.02.2004 между сторонами заключено Соглашение №3 к договору простого товарищества № 86, согласно которому товарищи согласились, что с целью эффективной реализации предмета договора, привлечения инвестиций необходимо переоформить земельный участок S=2559 кв. м. (кад.№ 03-150-24), принадлежащий на праве бессрочного (постоянного) пользования «Стороне 1» - Войсковой части 22536 на «Сторону 2» - ЗАО «Волго-Строй-Инвест».

Кроме того, в данном соглашении товарищи согласились, что переоформление названного в соглашения земельного участка на «Сторону 2» не влечет за собой изменение доли «Стороны 1», а также всех ее прав и интересов, установленных в договоре простого товарищества и соглашений к нему.

Впоследствии, между сторонами заключено Соглашение №4 от 21.12.2004 к договору простого товарищества № 86, пунктом 3.1 которого стороны согласовали, что в первой очереди жилого комплекса со сроком сдачи в эксплуатацию не позднее 30.04.2005 «Стороне 1» будет передано: а) 10% общей проектной площади жилых помещений, сто составляет 648,84 квадратных метров жилья; б) жилье, площадь которого рассчитана исходя фактического материального вклада «Стороны 1», внесенного за весь период строительства до даты сдачи жилого комплекса (первой очереди) в эксплуатацию и фактической себестоимости одного квадратного метра жилья.

По факту сдачи жилого комплекса (первой очереди) в эксплуатацию, «Стороне 1 » будет переданы: двухкомнатные квартиры: № № 31,38, 3; трехкомнатные квартиры: № № 28, 32, 36, 40, 52, 56, 25, 37, 53, 5, 2, 17, а также две трехкомнатные квартиры №№ 1, 32 жилого дома № 31 по ул. Шекснинской в Дзержинском районе г. Волгограда. Общая проектная площадь перечисленных квартир составила 1661,47 кв.м. (п. 3.2 соглашения №4).

Кроме того, пунктом 3.4 соглашения № 4 стороны согласовали, что во второй очереди жилого комплекса со сроком сдачи в эксплуатацию не позднее 31.12.2006. «Стороне 1» будет передано: а) 10% общей проектной площади жилых помещений, что составляет 855,84 квадратных метров жилья; б) жилье, площадь которого будет рассчитана исходя из фактического материального вклада «Стороны 1», внесенного за период строительства до даты сдачи жилого комплекса (второй очереди) в эксплуатацию и фактической себестоимости одного квадратного метра жилья.

В пункте 3.5 договора стороны согласовали, что доля «Стороны 1» в третьей очереди жилого комплекса определена в размере 10% общей жилой площади жилых помещений, от общей жилой площади, установленной в рабочем проекте, который дополнительно будет выполнен «Стороной 2».

Неисполнение ЗАО «Волго-Строй-Инвест» своих обязательств по договору простого товарищества № 86 от 11.09.2000, в редакции соглашения №4 от 21.12.2004 явилось основанием для обращения войсковой части 22536 в арбитражный суд с первоначальными исковыми требованиями.

Суд первой инстанции, удовлетворяя первоначальные исковые требования, пришел к выводу о доказанности и обоснованности заявленных требований.

В части оставления встречных исковых требований без рассмотрения судебный акт сторонами не обжалуется.

Согласно статье 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Статьей 1042 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Судом первой инстанции установлено, что обязательства по первой очереди строительства ЗАО Строительная компания «Волго-Строй-Инвест» перед войсковой частью 22536 - исполнены не полностью.

В соответствии с данными технических паспортов БТИ суммарная общая жилая площадь переданных войсковой частью 22536 - 15-ти квартир в доме по ул. Жукова, 88 по первой очереди строительства составляет 1457,4 кв.м. (с учётом кв.м. лоджий). Также 80,5 кв.м. и 78,2 кв.м. жилых помещений передано по ул. Шекснинская дом 31 . В соответствии со сведениями технических паспортов БТИ всего суммарно передано жилых помещений общей площадью  - 1616,1  кв.м.

Соглашением № 5 к договору стороны скорректировали долю «Стороны 1», которая составила 1578,22 кв.м.

Как следует из материалов дела, фактически истцу переданы жилые помещения общей площадью 1616, кв. м, тогда как должно быть передано 1578,22 кв. м.

Таким образом, обязательства по первой очереди строительства ответчиком исполнены в полном объеме.

Согласно Разрешению на строительство № RU 34301000-134/03-08, выданному Заместителем Главы администрации Волгограда 24.12.2008г. (вторая очередь) проектная площадь жилых помещений составила 4 324, 6 кв. м.

В соглашении № 4 к договору стороны согласовали, что доля «Стороны 1» по второй очереди составляет 855,84 кв.м.

С учетом того, что по первой очереди ответчиком было передано жилых помещений свыше установленной доли на 37,88 кв.м., из расчета (1616,1кв.м.-1578,22кв.м), а также с учетом того, что по второй очереди ответчиком обязательства исполнены в части предоставления 456,21кв.м, задолженность по второй очереди строительства составляет 361,75 кв.м.

Требования в данной части удовлетворены судом правомерно.

Согласно пункту 3.5 соглашения № 4 от 21.12.2004г. доля «Стороны 1» в третьей очереди жилого комплекса составляет