Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2011 по делу n А12-18192/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                               Дело № А12-18192/2010

Резолютивная часть постановления объявлена   21 января 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен                      24 января 2011 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Цуцковой М.Г.,

судей Дубровиной О.А., Смирникова А.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Поваровой Н.В.,

при участии в судебном заседании представителя общества с ограниченной ответственностью «Росбет» - Степанова Д.Б., доверенность от 19.01.2011, выдана сроком на три года,

без участия в судебном заседании представителей Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №9 по Волгоградской области, общества с ограниченной ответственностью «БалтБет», своевременно и надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания (почтовые уведомления №№ 90939, 90941, почтовый конверт с уведомлением №90943, приобщены к материалам дела),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Росбет», Московская область, г. Иваново,

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 22 октября 2010 года

по делу № А12-18192/2010 (судья Пономарёва Е. В.),

по заявлению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №9 по Волгоградской области, г. Волгоград,

к обществу с ограниченной ответственностью «Росбет», Московская область, г. Иваново,

заинтересованное лицо:

общество с ограниченной ответственностью «БалтБет», г. Санкт-Петербург,

о привлечении к административной ответственности общества с ограниченной ответственностью «Росбет», Московская область, г. Иваново, по части 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

У С Т А Н О В И Л:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 9 по Волгоградской области (далее – Инспекция) обратилась в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Росбет» (далее - ООО «Росбет») к административной ответственности в виде штрафа в размере от тридцати до сорока тысяч рублей за совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 22 октября 2010 года заявленные требования удовлетворены, ООО «Росбет» привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, ООО «Росбет» назначен штраф в размере 30 000 рублей.

ООО «Росбет» с принятым решением не согласилось, обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении заявленных требований, по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

В порядке статьи 81 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ООО «Росбет» представило письменные пояснения к апелляционной жалобе.

В апелляционной жалобе, письменных пояснениях к апелляционной жалобе ООО «Росбет» считает не доказанным вменяемое Общество административное правонарушение, обращает внимание суда апелляционной инстанции, что на момент проверки   ООО «Росбет» и ООО «БалтБет» отсутствовали договорные отношения, ссылается, что не уполномочивало Галибину В.В. представлять интересы по делу № А12-18192/2010 в Арбитражном суде Волгоградской области.

В судебном заседании представитель ООО «Росбет» поддержал позицию по делу.

В обоснование пояснений к апелляционной жалобе  приобщил к материалам дела извещение об отмене доверенности от 20.09.2010 и Соглашение о расторжении агентского договора № 0646-1 от 01.05.2010.

Апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителей Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №9 по Волгоградской области, общества с ограниченной ответственностью «БалтБет», своевременно и надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания (часть 1 статьи 123, часть 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Законность и обоснованность принятого решения проверена арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке статей 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, Инспекцией на основании поручения от 22.07.2010 года № 179 (т. 1, л.д. 9) проведена проверка пункта приема платежей ООО «Балт Бет», расположенного по адресу: город Волгоград, улица Н. Отрады, 22А.

В протоколе осмотра от 22.07.2010 № 49 зафиксировано, что ООО «Балт Бет» осуществляет прием ставок и выплату выигрышей на основании агентского договора от 01.05.2010 № 0646-1 от имени ООО «Росбет» (т. 1, л.д. 10).

В лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах от 11.08.2009 № 8, выданной ООО «Росбет», указаны следующие места нахождения и места осуществления лицензируемого вида деятельности: город Иваново, улица Почтовая, дом 3 и город Смоленск, улица Шевченко, дом 65 (т. 1, л.д. 24-25).

При этом в лицензии ООО «Росбет» не указано право на осуществление лицензируемого вида деятельности по адресу город Волгоград, улица Н. Отрады, 22А.

Усмотрев в действиях общества состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ, налоговый орган составил в отношении ООО «Росбет» протокол об административном правонарушении от 06.09.2010 № 001134 и на основании статьи 23.1 КоАП РФ обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении ООО "Фортуна" к административной ответственности.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из того, что в действиях общества с ограниченной ответственностью «Росбет» доказан состав административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Выслушав представителя ООО «Росбет», проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, письменных пояснениях на нее, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции считает, что оспариваемое решение арбитражного суда первой инстанции подлежит оставлению без изменения, а апелляционная жалоба – без удовлетворения, по следующим основаниям.

Частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Согласно статье 2 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 08.08.2001 N 128-ФЗ (далее - Федеральный закон N 128-ФЗ) под лицензируемом видом деятельности понимается вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии.

Деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах в силу подпункта 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона N 128-ФЗ подлежит лицензированию.

Согласно статье 2, пункту 1 статьи 7 Федерального закона N 128-ФЗ вид деятельности, на осуществление которой выдается лицензия, может выполняться только получившим ее юридическим лицом при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий.

В соответствии с пунктом 2 статьи 14 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон N 244-ФЗ) букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

Согласно пункту 9 статьи 4 Федеральный закона N 244-ФЗ лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - документ, выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.07.2007 N 451 утверждено Положение о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах (далее - Положение о лицензировании).

Лицензирование деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах осуществляется, в силу пункта 2 Положения о лицензировании, Федеральной налоговой службой.

В соответствии с пунктом 9 Положения о лицензировании при рассмотрении заявления о предоставлении лицензии лицензирующий орган проводит проверку достоверности сведений о соискателе лицензии, содержащихся в представленных документах, а также проверку возможности выполнения лицензионных требований и условий в порядке, предусмотренном статьей 12 Федерального закона N 128-ФЗ. Такую проверку лицензирующий орган осуществляет по каждому адресу предполагаемого места осуществления лицензируемого вида деятельности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 Федерального закона N 128-ФЗ в решении о предоставлении лицензии и в документе, подтверждающем наличие лицензии, помимо прочих сведений указываются адреса мест осуществления лицензируемого вида деятельности.

Пунктом 5 статьи 9 Федерального закона N 128-ФЗ установлена обязанность лицензиата сообщить в лицензирующий орган об изменении сведений об адресах мест осуществления лицензируемого вида деятельности в срок не позднее чем через пятнадцать дней со дня такого изменения. Изменение адресов мест осуществления юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем лицензируемого вида деятельности в пункте 1 статьи 11 З Федерального закона N 128-ФЗ обозначено как обстоятельство, порождающее обязанность лицензиата либо его правопреемника подать заявление о переоформлении документа, подтверждающего наличие лицензии.

Таким образом, осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах в месте, не указанном в лицензии на осуществление этой деятельности, образует объективную сторону административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Имеющейся у ООО «Росбет» лицензией от 11.08.2009 № 8 на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах определены места осуществления лицензируемого вида деятельности: город Иваново, улица Почтовая, дом 3 и город Смоленск, улица Шевченко, дом 65.

В установленном законом порядке лицензия на осуществление ООО «Росбет» деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах в помещении, расположенном по адресу: город Волгоград, улица Н. Отрады, 22А, не выдавалась.  Помещение на соблюдение лицензионных требований компетентным органом в порядке, установленном законом, не проверялось.

Материалами дела подтверждается, что между ООО «БалтБет» (Агент) и ООО «Росбет» (Букмекер) заключен агентский договор № 0646-1 от 01.05.2010 (далее – Договор) (т. 1, л.д. л.д. 16-22).

В соответствии с условиями Договора от 01.05.2010 года № 0646-1 Букмекер поручает, а Агент обязуется выполнять комплекс юридических и иных действий, направленных на информационное и технологическое содействие клиентам в заключении с Букмекером пари, а Букмекер обязуется принимать и оплачивать услуги Агента в порядке и на условиях, определенных настоящим Договором (п. 2.1. Договора).

Комплекс действий, указанных в п. 2.1. Договора, раскрыт в п. 2.2. Договора:

Агент доводит до сведения клиентов содержание правил Букмекера и условий заключения пари, публикуемых на Web-сайте Букмекера, от имени Букмекера заключает пари с клиентом, избравшим одно или несколько из предлагаемых Букмекером событий, принимает от клиентов денежные средства в счет исполнения ими обязательств перед Букмекером по условиям пари, передает Букмекеру для целей учета информацию о клиентах, заключивших пари, суммах внесенных ими денежных средств, и иной, согласованной сторонами информации, выплачивает клиентам денежные средства по поручениям Букмекера.

В соответствии с п.2.3 Договора Агент не осуществляет от собственного имени приема ставок от клиента, не принимает на себя иных обязательств по организации и (или) заключению пари, не взимает платы за их проведение и не извлекает дохода от такой деятельности.

Пунктом 3.1.4 Договора предусмотрено, что Агент обеспечивает прием денежных средств от клиентов и выплату выигрышей.

Вместе с тем согласно п.3.1.6 Договора пари заключаются Агентом с Клиентом от имени Букмекера в отношении события из числа, предложенных Букмекером.

Заключение пари оформляется Агентом заполнением и выдачей клиенту учетного документа (карточки) по форме, представленной на сайте Букмекера.

При этом в соответствии с п.3.2.2 Договора моментом принятия ставки считается момент учета информации об учетных данных клиента на оборудовании Букмекера (Web-сайте Букмекера).

Таким образом, именно ООО «Росбет» осуществляет деятельность по организации и содержанию букмекерской конторы.

В материалы дела представлена квитанция 12605888-GKNX от 22.07.2010, из которой усматривается, что ООО «БалтБет» принят платеж в сумме 50 рублей – ставку на результат спортивных мероприятий (т. 1, л.д. 32).

В указанной квитанции указано, что информация передана через ООО «БалтБет» в ООО «Росбет», г. Смоленск, ул. Шевченко, д. 65.

Факт осуществления ООО «БалтБет» приема денежных средств (ставок) от физических лиц и выплата вознаграждений по итогам спортивных состязаний, то есть деятельности, связанной с организацией