Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2011 по делу n А06-5993/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

=============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов

                                                                                                           Дело № А06-5993/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 17 января 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 января 2010 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Луговского Н.В.,

судей Дубровиной О.А., Комнатной Ю.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Поморовой Н.М.,

без участия в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте проведения судебного заседания,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Спорт Тайм» (г. Волгоград) 

на решение арбитражного суда Астраханской области от «18» ноября 2010 года по делу № А06-5993/2010, принятое судьей Сорокиным Н.А.,

по заявлению Инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому району г.Астрахани (г. Астрахань)

к обществу с ограниченной ответственностью «Спорт Тайм» (г. Волгоград) 

о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

            Решением арбитражного суда Астраханской области от 18.11.2010г. удовлетворены требования  Инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому району г. Астрахани (далее – ИФНС России по Кировскому району г. Астрахани, Инспекция) о привлечении общества с ограниченной ответственностью «СПОРТ ТАЙМ» (далее – ООО «СПОРТ ТАЙМ», Общество) к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

ООО «СПОРТ ТАЙМ» привлечено к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ в виде штрафа в размере 40 000 руб.

            Общество, не согласившись с решением суда первой инстанции,  обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит  принятое по делу решение отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

В соответствии с ч. 3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) судебное заседание по рассмотрению апелляционной жалобы проводится в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте проведения судебного заседания.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, судебная коллегия считает, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Инспекцией 24.08.2010г. проведена проверка в помещении букмекерской конторы, в которой осуществляет деятельность ООО  «СПОРТ ТАЙМ» по адресу: г. Астрахань, ул. Ахматовская, 3-А. В ходе проверки установлено, что оператором-кассиром Павловой А.В. принята у участника азартной игры ставка в сумме 50 руб. при заключении пари, то есть основанного на риске соглашения о выигрыше команды «Осер» в футбольном матче Лиги Чемпионов УЕФА между командами «Осер» - «Зенит» с коэффициентом 2,45.

Полагая, что ООО «СПОРТ ТАЙМ» осуществляется деятельность по организации и проведению игр в букмекерской конторе и установив, что у Общества отсутствует соответствующее разрешение (лицензия), предусмотренное подп.104 п.1 ст.17 Федерального закона от 08.08.2001г. №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», 24.08.2010г. Инспекцией вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

20.09.2010г. Инспекцией составлен протокол № 000010 об административном правонарушении в отношении  Общества по ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).

На основании ч.3 ст.23.1 КоАП РФ Инспекция обратилась в арбитражный суд Астраханской области  с заявлением о привлечении «СПОРТ ТАЙМ» к административной ответственности.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, исходил из того, что в действиях Общества имеется вменяемый ему в вину состав административного правонарушения.

Суд апелляционной инстанции считает выводы суда первой инстанции правомерными и обоснованными.

Часть 2 ст. 14.1 КоАП РФ предусматривает административную ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Как следует из содержания диспозиции ч. 2 ст. 14 КоАП РФ, объективная сторона правонарушения выражается в осуществлении деятельности, подлежащей лицензированию, без соответствующей лицензии либо специального разрешения.

Из протокола об административном правонарушении следует, что «СПОРТ ТАЙМ» вменяется нарушение подп. 104 п.1 ст.17 Федерального закона от 08.08.2001г. №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», то есть осуществление организации и проведение азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах без соответствующей лицензии.

Согласно пункту 1 статьи 7 и статьи 2 Федерального закона № 128-ФЗ вид деятельности, на осуществление которого выдана лицензия, может выполняться только получившим лицензию юридическим лицом при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий.

На основании пункта 2 статьи 14 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 244-ФЗ) букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

Под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры. (пункт 6 статьи 4 Федерального закона № 244-ФЗ)

Организатором азартной игры является юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр. (пункт 5 статьи 4 Федерального закона № 244-ФЗ)

В силу положений статьи 8 Федерального закона № 244-ФЗ организация и проведение азартных игр могут осуществляться исключительно работниками организатора азартных игр.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.07.2007 № 451 утверждено Положение о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах (далее – Положение о лицензировании).

В соответствии с подпунктами «в», «д», «е», «ж» пункта 4 Положения о лицензировании лицензионными требованиями и условиями при осуществлении лицензируемой деятельности являются:

- наличие у соискателя лицензии (лицензиата) принадлежащих ему на праве собственности или на ином законном основании зданий, строений и сооружений (единой обособленной части здания, строения и сооружения), необходимых для осуществления лицензируемой деятельности,

- использование лицензиатом касс тотализатора и (или) касс букмекерской конторы, зарегистрированных в налоговом органе в соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации,

- обеспечение личной безопасности участников азартных игр и (или) пари, иных посетителей игорного заведения и работников соискателя лицензии (лицензиата) во время их нахождения в игорном заведении,

- соблюдение лицензиатом правил совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр, установленных Правительством Российской Федерации в соответствии с Федеральным законом «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Требование об обязанности организатора азартных игр обеспечивать личную безопасность участников азартных игр, иных посетителей игорного заведения, работников организатора азартных игр во время их нахождения в игорном заведении содержится и в ч. 4 ст. 6 Федерального закона № 244-ФЗ.

Лицензирование деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах осуществляется Федеральной налоговой службой (пункт 2 Положения о лицензировании).

Из протокола об административном правонарушении следует, что 24.08.2010г. в помещении по адресу: г. Астрахань, ул. Ахматовская,3-А, принадлежащем ООО «СПОРТ ТАЙМ», оператором-кассиром Павловой А.В. принята у участника азартной игры ставка в сумме 50 руб. при заключении пари, то есть основанного на риске соглашения о выигрыше команды «Осер» в футбольном матче Лиги Чемпионов УЕФА между командами «Осер» - «Зенит» с коэффициентом 2.45, в подтверждение чего выдала карточку (гарантийный талон) № 72673 от 24.08.2010г. с кодом 260918 и кассовый чек № 2 от 24.08.2010 (л.д. 31).

Ставка участником сделана на основании предложенной организатором азартных игр линии (списка предстоящих спортивных событий с указанием предложенных условий осуществления игр). Кроме того, на стендах в помещении в зоне обслуживания участников азартных игр расположены объявления информационного характера о порядке приема ставок и сам текст правил приема ставок. Имеется монитор, на котором отображены сведения о спортивных событиях, на которые в букмекерской конторе принимаются ставки, телевизор, транслирующий спортивные события.

Однако лицензия на право деятельности по организации и проведению азартных игр и букмекерских конторах и тотализаторах у Общества отсутствует.

Проверяющим были представлены следующие документы: лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр ООО «Бетринг», агентский договор №2 от 30.11.2009г., заключенный с ООО «Бетринг».

Как следует из материалов дела, ООО «Бетринг» в установленном порядке выдана лицензия № 12 от 18.11.2009г. на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах сроком до 17.11.2014г. (л.д. 40)

Данной лицензией определены места осуществления ООО «Бетринг» лицензируемого вида деятельности:

- 625028, Тюменская область, г. Тюмень, ул. Малыгина, д.49, корп.2/1,

Лицензия на осуществление ООО «Бетринг» деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах по адресу: г. Астрахань, ул.Ахматовская,3-А, в материалы дела не представлена.

Установлено, что 30.11.2009г. между ООО «Бетринг» (Принципал) и ООО «СПОРТ ТАЙМ» (Агент) заключен агентский договор  № 2 (далее - Договор) (л.д. 25-26).

По условиям данного договора Агент обязуется принимать платежи физических лиц, осуществляющих внесение Агенту денежных средств в целях денежных обязательств перед Принципалом, осуществлять платежи в пользу физических лиц по распоряжению Принципала и за счет Принципала (п.1.1, п.1.2 Договора).

В соответствии с п.2.2 Договора  прием денежных средств осуществляется через кассы Агента в соответствии со Списком пунктов приема платежей.

Согласно пункту 1.2 агентского договора ООО «СПОРТ ТАЙМ»  выполняя поручение по настоящему договору, действует от имени и за счет Принципала (ООО «Бетринг»).

Вместе с тем из представленных в материалы дела документов, а именно гарантийного талона № 72673 от 24.08.2010г., следует, что ставка принята оператором по приему платежей ООО «СПОРТ ТАЙМ».

Из положений пунктов 11-17 части 1 статьи 16 Федерального закона № 244-ФЗ следует, что организатор азартных игр обеспечивает прием, единый учет, обработку ставок и выплату выигрыша, наличие в зоне обслуживания участников азартных игр кассы; возможность участникам азартных игр наблюдать развитие и исход события, от которого зависит результат пари, в том числе при помощи специального оборудования.

Установленные в ходе судебного разбирательства обстоятельства дела позволяют суду апелляционной инстанции сделать вывод о том, что в помещении, расположенном по адресу: г. Астрахань, ул. Ахматовская, 3-А, непосредственным организатором проведения азартных игр является ООО «СПОРТ ТАЙМ» которое обеспечивает участникам азартных игр возможность наблюдать развитие и исход события, осуществляет прием ставок и выплату выигрыша.

Из правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 04.10.2006 № 441-О, следует, что приобретаемое на основе лицензии право осуществлять определенный вид деятельности обусловливает персонифицированный характер лицензии, означающий, что лицензируемая деятельность всегда должна выполняться только лицензиатом. В противном случае, а именно при передаче возникшего в силу лицензии права на осуществление конкретного вида деятельности другому лицу, утрачивается смысл лицензирования.

В рассматриваемом случае Общество, не имея лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, фактически осуществляет такой вид деятельности.

Следовательно, действия Общества, не имеющего лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах и не состоящего с организатором азартных игр в трудовых отношениях, но фактически осуществляющего такой вид деятельности содержат признаки объективной стороны административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 статьи 14.1 КоАП РФ. Указанный вывод соответствует правовой позиции Высшего Арбитражного суда Российской Федерации, изложенной им в Определении от 30.09.2010г. № ВАС-9174/10 по делу № А31-8793/2009.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно удовлетворил заявление Инспекции о привлечении ООО «СПОРТ ТАЙМ» к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП.

Нарушений требований КоАП РФ при привлечении к административной ответственности апелляционным судом не установлено. Административное наказание назначено Обществу в пределах, установленных санкцией ч. 2 ст. 14.1