Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.02.2011 по делу n А12-21699/2009. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК),В удовлетворении ходатайства отказать

ДВЕНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Саратов                                                                                              Дело № А12-21699/2009

резолютивная часть постановления оглашена 01 февраля 2011 года

в полном объеме постановление изготовлено 07 февраля 2011 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - судьи Клочковой Н.А.,

судей – Агибаловой Г.И., Никитина А.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания  Дементьевой М.С.,

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью «Клон» - Лазарев С.В., по доверенности №4 от 28.01.2011,

от общества с ограниченной ответственностью «ДИО» - Лазарев С.В., по доверенности №14 от 25.04.2010,

от общества с ограниченной ответственностью «Фрегат» - Лазарев С.В., по доверенности №4 от 28.01.2011,

от общества с ограниченной ответственностью «Фортуна» - Лазарев С.В., по доверенности №2 от 28.01.2011,

от акционерного общества «БТА Банк» - Якиро Р.Б., по доверенности №01-288-3-3/55 от 06.01.2011,

иные лица, участвующие в деле, не явились, извещены надлежащим образом в порядке  ст. 123 АПК РФ, что подтверждается уведомлениями о вручении почтовых отправлений (приобщены к материалам дела),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Клон», апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ДИО», апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Фрегат» и общества с ограниченной ответственностью «Фортуна»,

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 01 октября  2010 года по делу № А12-21699/2009, судья Машлыкин А.П.,

по иску акционерного общества «БТА Банк»

к обществу с ограниченной ответственностью «Клон», обществу с ограниченной ответственностью «ДИО», обществу с ограниченной ответственностью «Фортуна», обществу с ограниченной ответственностью «Фрегат»,

об обращении взыскания на заложенное имущество,

и встречным искам общества с ограниченной ответственностью «ДИО»

о признании договора ипотеки недействительным,

общества с ограниченной ответственностью «Клон», общества с ограниченной ответственностью «Фортуна», общества с ограниченной ответственностью «Фрегат»

о признании договоров незаключенными

третьи лица:

общество с ограниченной ответственностью «Миг»,

Управление федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Волгоградской области,

Михеев Олег Леонидович,

Машталев Владимир Петрович,

УСТАНОВИЛ:

В арбитражный суд Волгоградской области обратилось Акционерное общество «БТА Банк» (далее – АО «БТА Банк», истец) с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Виктория-М» (далее – ООО «Виктория-М», ответчик), обществу с ограниченной ответственностью «Центр отдыха» (далее – ООО «Центр отдыха», ответчик), обществу с ограниченной ответственностью «Вояж» (далее – ООО «Вояж», ответчик), обществу с ограниченной ответственностью «ДИО» (далее – ООО «ДИО», ответчик), обществу с ограниченной ответственностью «Фортуна» (далее – ООО «Фортуна», ответчик), обществу с ограниченной ответственностью «Фрегат» (далее – ООО «Фрегат», ответчик), в котором просит:

1.      обратить взыскание по договору ипотеки от 05.06.2008г. № РФ08/83 на инженерно-лабораторный корпус общей площадью 4 332,4 кв.м, расположенный по адресу: г.Волгоград, проспект имени В.И. Ленина, дом 88А, определив начальную продажную цену в размере 121 134 367 руб. 02 коп. и право аренды земельного участка площадью 4 918 кв.м., расположенного по адресу: г.Волгоград, проспект имени В.И. Ленина, дом 88А, определив начальную продажную цену в размере 23 304 548 руб. 83 коп.;

2.      обратить взыскание по договору ипотеки от 05.06.2008г. № РФ08/82 на административное здание производственной базы общей площадью 7 809 кв.м., расположенный по адресу: г.Волгоград, проспект имени В.И. Ленина, дом 88, определив начальную продажную цену в размере 239 939 884 руб. 74 коп. и право аренды земельного участка площадью 3 993,1 кв.м., расположенного по адресу: г.Волгоград, проспект имени В.И. Ленина, дом 88, определив начальную продажную цену в размере 18 921 239 руб. 48 коп.;

3.      обратить взыскание по договору ипотеки от 04.07.2008г. № РФ08/102 на нежилое помещение общей площадью 2 817,9 кв.м., расположенный по адресу: г.Волгоград, улица имени Маршала Чуйкова, дом 65, определив начальную продажную цену в размере 112 301 131 руб. 06 коп. и право аренды земельного участка площадью 5 129 кв.м., расположенного по адресу: г.Волгоград, улица имени Маршала Чуйкова, 65, определив начальную продажную цену в размере 3 310 298 руб. 37 коп.;

4.      обратить взыскание по договору ипотеки от 04.07.2008г. № РФ08/103 на нежилое здание с пристройками площадью 4 862,6 кв.м, литер А, А1, А2, расположенное по адресу: г.Волгоград, улица Коммунистическая, 5а, определив начальную продажную цену в размере 158 973 876 руб. 57 коп. и земельный участок площадью 5 168,0 кв.м., расположенный по адресу: г.Волгоград, улица Коммунистическая, 5а, определив начальную продажную цену в размере 26 485 369 руб. 70 коп.,

5.      обратить взыскание по договору ипотеки от 12.09.2007г. № РФ07/024 на здание производственного корпуса общей площадью 8 198,6 кв.м, расположенное по адресу: г.Волгоград, улица Электролесовская, дом 70Д, определив начальную продажную цену в размере 369 446 767 руб. и право аренды земельного участка площадью 5 314 кв.м., расположенного по адресу: г.Волгоград, улица Электролесовская, дом 70Д, определив начальную продажную цену в размере 9 916 200 руб. 20 коп., определить способ реализации имущества, на которое обращается взыскание, путем продажи с публичных торгов (далее имущество и имущественные права).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «Миг», Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Волгоградской области, Михеев Олег Леонидович, Машталев Владимир Петрович.

Определением арбитражного суда Волгоградской области от 09.09.2010г. произведена замена в порядке статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации общества с ограниченной ответственностью «Виктория-М», общества с ограниченной ответственностью «Центр отдыха», общества с ограниченной ответственностью «Вояж» на правопреемника – общество с ограниченной ответственностью «Клон» (далее – ООО «Клон»).

ООО «ДИО» заявило встречный иск, в котором просит признать недействительным договор ипотеки от 05.06.2008г. № РФ 08/82, заключенный между истцом и обществом с ограниченной ответственностью «ДИО», однако, до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела, письменно заявило ходатайство, в котором отказалось от встречного иска в полном объеме, просило производство по делу в названной части прекратить.

ООО «Фортуна» и ООО «Фрегат» заявили встречный иск о признании незаключенным договора ипотеки от 12.09.2007г. № РФ 07/024 между истцом и обществом с ограниченной ответственностью «Фрегат», обществом с ограниченной ответственностью «Фортуна», признать обременение по названному договору отсутствующим и прекратить ипотеку на имущество, указанное в названном договоре.

ООО «Клон» заявило встречный иск о признании незаключенными договора ипотеки от 04.07.2008г. № РФ 08/102 между истцом и обществом с ограниченной ответственностью «Центр отдыха», договора ипотеки от 04.07.2008г. № РФ08/103 между истцом и обществом с ограниченной ответственностью «Вояж», договора ипотеки от 05.06.2008г. № РФ 08/83 между истцом и обществом с ограниченной ответственностью «Виктория-М», признать обременение по названным договорам отсутствующим и прекратить ипотеку на имущество, указанное в названных договорах.

Решением арбитражного суда Волгоградской области от 01 октября 2010 года заявленные требования АО «БТА Банк» удовлетворены, в удовлетворении встречных исков - отказано. Производство по делу в части встречного иска общества с ограниченной ответственностью «ДИО» прекращено.

ООО «Клон», ООО «ДИО», ООО «Фортуна» и ООО «Фрегат», не согласившись с вынесенным судебным актом, обратились в апелляционный суд с жалобами, в которых просят отменить решение арбитражного суда Волгоградской области от 24 сентября 2010 года, и принять по делу новый судебный акт, кроме того, поступили дополнения к апелляционным жалобам  ООО «Клон», ООО «ДИО», ООО «Фортуна» и ООО «Фрегат».

В судебное заседание явились представитель АО «БТА Банк» и представитель ООО «Клон», ООО «ДИО», ООО «Фортуна», ООО «Фрегат».

Представители иных лиц, участвующих в деле, в судебное заседание не явились, о месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом в соответствии с требованиями статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что подтверждается уведомлениями о вручении почтовых отправлений.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд рассматривает дело в их отсутствие.

В судебном заседании представитель ООО «Клон», ООО «ДИО», ООО «Фортуна», ООО «Фрегат» поддержал доводы апелляционных жалоб с учетом представленных дополнений.

Представитель АО «БТА Банк» возражает против удовлетворения апелляционных жалоб с учетом дополнений к апелляционным жалобам, просит оставить решение суда первой инстанции без изменения.

Законность и обоснованность принятого решения проверена арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке ст. 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что апелляционные жалобы не подлежат удовлетворению.

Как следует из материалов дела, 09.08.2007г. между истцом и обществом с ограниченной ответственностью «Микс» был заключен генеральный кредитный договор № 2000/07/08 и договор банковского займа (кредитный договор) № 2000/07/100/1710, согласно которым истец предоставил обществу с ограниченной ответственностью «Микс» не возобновляемую кредитную линию в сумме 97 160 000 долларов США до 20.03.2013г.

В силу пункта 7.1 названного генерального кредитного договора правом, применимым к договору, является действующее право Республики Казахстан.

Согласно пункту 1.2 названного договора банковского займа с учетом дополнительного соглашения № 2 к названному договору процентная ставка составляет 18 процентов годовых от суммы каждого транша.

В соответствии с названным договором истец предоставил обществу с ограниченной ответственностью «Микс» заем в сумме 45 273 558 долларов США.

Согласно пункту 6.3 названного договора банковского займа с учетом дополнительного соглашения № 2 к названному договору общество с ограниченной ответственностью «Микс» обязано производить погашение суммы основного долга равными долями ежеквартально по 20-м числам третьего месяца каждого квартала, начиная с 22.06.2009г.

Общество с ограниченной ответственностью «Микс» с 22.06.2009г. к погашению суммы основного долга по названному договору не приступило. Кроме того, после 22.12.2008г. общество с ограниченной ответственности «Микс» прекратило выплату процентов по названному договору.

В соответствии с протоколом общего собрания участников от 31.03.2009г. общество с ограниченной ответственности «Микс» сменило наименование на общество с ограниченной ответственностью «Миг» и место нахождения.

12.05.2009г. участниками общества с ограниченной ответственности «Миг» было принято решение о его ликвидации, в результате чего в арбитражный суд Волгоградской области было подано заявление о признании несостоятельным (банкротом).

Решением арбитражного суда Волгоградской области от 28.05.2009г. по делу № А12-9756/2009 общество с ограниченной ответственностью «Миг» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Определением арбитражного суда Волгоградской области от 03.12.2009г. требования истца в сумме 1 411 629 538 руб. 44 коп. - основной долг, 125 333 131 руб. 94 коп. - вознаграждение, 53 263 100 руб. 61 коп. - пени, 24 807 708 руб. 48 коп. - налог признаны обоснованными.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 26.01.2010г. решение арбитражного суда Волгоградской области от 28.05.2009г. отменено, дело направлено на новое рассмотрение.

Решением арбитражного суда Волгоградской области от 27.05.2010г. отказано в признании несостоятельным (банкротом) ликвидируемого должника, общества с ограниченной ответственностью «Миг».

Решением арбитражного суда Волгоградской области от 15.07.2010г. по делу № А12-11127/2010г. общество с ограниченной ответственностью «Миг» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Согласно пункту 5.1.1 названного договора банковского займа истец может досрочно предъявлять к взысканию в полном объеме сумму основной задолженности заемщика вместе с начисленным вознаграждением и иными суммами при изменении или возможности изменения юридического статуса, фактического прекращения его деятельности вследствие его ликвидации, банкротства и др. и возникновения в связи с этим реальной угрозы полноте и своевременности исполнения заемщиком условий названного договора.

В пункте 3.1.8 названного договора банковского займа стороны установили, что истец имеет право досрочно взыскивать всю сумму кредита и вознаграждения за весь срок пользования кредитом в случаях нарушения заемщиком своих обязательств по названному договору.

Согласно представленному истцом расчету по состоянию на 15.07.2009г. просроченная задолженность общества с ограниченной ответственностью «Миг» по названному кредитному договору составляет 54 220 231,97 долларов США.

В целях обеспечения исполнения обязательств по названному договору между истцом и ответчиками были заключены следующие договоры ипотеки.

05.06.2008г. истец и общество с ограниченной ответственностью «Виктория-М» заключили договор ипотеки № РФ08/83, предметом которого являются инженерно-лабораторный корпус общей площадью 4 332,4 кв.м, расположенный по адресу: г.Волгоград, проспект имени В.И. Ленина, дом 88А, залоговой стоимостью 121 134 367 руб. 02 коп. и право аренды земельного участка площадью 4 918 кв.м., расположенного по адресу: г.Волгоград, проспект имени В.И. Ленина,