Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.02.2011 по делу n А12-19473/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                    Дело № А12-19473/2010

«09» февраля 2011 года

Резолютивная часть постановления объявлена «08» февраля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен «09» февраля 2011 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

 председательствующего судьи Кузьмичева С.А.,

 судей Луговского Н.В., Цуцковой М.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Поморовой Н.М.,

рассмотрев  в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Бетонно-Растворный Завод и К», Волгоградская область, г. Волжский

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 26 ноября 2010 года по делу № А12-19473/2010 (судья  А.В. Сурков)

по заявлению ООО «Бетонно-Растворный Завод и К», Волгоградская область, г. Волжский

к ООО «Ремстройсервис-Калибри», г. Волгоград

о взыскании 363 488 руб.,

УСТАНОВИЛ:

 Общество с ограниченной ответственностью «Бетонно-Растворный Завод и К»  обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Ремстройсервис-Калибри»  о взыскании 363488 руб. пени по договору поставки.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от  26 ноября 2010 года  в иске отказано.

Общество с ограниченной ответственностью «Бетонно-Растворный Завод и К» с решением суда не согласилось и обратилось  в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с соответствующей  жалобой ссылаясь   на необходимость применения  договорной неустойки.

Апелляционный суд, исследовав материалы  дела и доводы  жалобы не нашел оснований для её удовлетворения  по следующим основаниям.

Как следует из материалов  дела  ООО «Бетонно-Растворный Завод и К»  осуществлена  поставка  в адрес ООО «Ремстройсервис-Калибри»   растворной смеси на сумму 823 483 руб. (товарные накладные №Пр00260 от 20.10.2009 г., №Пр.000273 от 31 10 2009 г № Пр00288 от 17.11.2009 г., №Пр.000292 от 25.11.2009 г., Пр000303 от 30.11.2009 г., Пр000344 от 31 12 2009 г, акты №00000199 от 20.10.2009 г., № 00000209 от 31.10.2009 г., № 0000223 от 17 11 2009 г №0000227 от 25.11.2009 г., № 0000235 от 30.11.2009 г., № 00000269 от 31.12.2009 г.).

Оплата  произведенной поставки  осуществлена покупателем несвоевременно, в связи с чем   поставщик обратился в арбитражный суд с исковым заявлением о взыскании  пени  за просрочку платежа в размере 1% от суммы платежа  за каждый  день просрочки, согласно  п.  6.2   договора поставки  №51 от 17.08.2009г. , заключенного сторонами.

Отказывая в удовлетворении   исковых требований арбитражный суд пришел к выводу о незаключенности  договора  и как следствия   невозможности применения договорной неустойки.

Указанный вывод суда первой инстанции следует признать правомерным.

Согласно статье 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В соответствии с положениями статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Условия о наименовании товара и его количестве являются существенными условиями договора поставки.

В данном случае в соответствии с пунктами 1.1, 2.1 и 2.2 договора, поставщик передает покупателю товары по ценам и в ассортименте, установленных в спецификациях, дополнительных соглашениях, протоколах, коммерческих предложениях, являющихся неотъемлемой частью договора. Поставка товаров осуществляется партиями на основании заявок покупателя.

Спецификации, дополнительные соглашения, протоколы к договору, позволяющие определить количество подлежащего поставке товара, суду не представлены.

Из чего следует, что договора поставки  №51 от 17.08.2009г. не заключен.

При таких обстоятельствах  ответственность  за неисполнение условий  данного договора   применению не подлежит .

Доводы  истца относительно наличия других обстоятельств, подтверждающих  заключение и исполнение договора поставки №51 от 17.08.2009г.  не могут  быть приняты во внимание.

Отношения  по разовым поставкам , оформленные  товарными накладными   спорным  договором  не могут  быть урегулированы, т.к.  ни в накладных, ни в актах нет ссылок  на договор.

Ходатайство  ООО «Ремстройсервис-Калибри» о взыскании  судебных расходов  за участие  представителя  общества  в судебном заседании апелляционной инстанции  не может  быть рассмотрено, в связи с отсутствием самого  представителя, что не лишает  сторону  заявить  соответствующее  ходатайство в суде первой инстанции.

С учетом изложенного, оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения исковых требований  не имеется.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Волгоградской области от 26 ноября 2010 года по делу № А12-19473/2010 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме, через  Арбитражный суд 1-ой инстанции, принявший решение.

Председательствующий