Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2011 по делу n А06-5101/2010. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                            Дело N А06-5101/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 9 февраля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 февраля 2011 года.

     Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - судьи Т.Н. Телегиной,

судей Т.В. Волковой, А.Ю. Самохваловой

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ю.Х. Евлоевой

при участии в заседании: от истца – Кулика В.П., директора, паспорт серии 12 05                       № 982808 (ксерокопия в деле), Прудникова В.Ю., представителя, паспорт серии 12 03                     № 855545, доверенность от 23.09.2010 (ксерокопии в деле); от ответчика – Банько Н.Г., директора, паспорт серии 12 03 № 662499, протокол общего собрания от 18.08.2009 № 1, приказ от 18.08.2009 № 92 (ксерокопии в деле), Осипова О.В., представителя, паспорт серии 12 02 № 443533, доверенность от 01.02.2011 (ксерокопии в деле),

рассмотрев  в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Строительно-монтажное управление № 17»,                             г. Астрахань,

на решение Арбитражного суда Астраханской области от 15 ноября 2010 года по делу                  № А06-5101/2010, принятое судьей Т.С. Гущиной,

по иску общества с ограниченной ответственностью «Строительно-монтажное управление № 17», г. Астрахань,

к обществу с ограниченной ответственностью «Строительная фирма «Паритет»,                            г. Астрахань,

о взыскании 4297491 руб.,

У С Т А Н О В И Л:

в Арбитражный суд Астраханской области обратилось общество с ограниченной ответственностью «Строительно-монтажное управление № 17» с иском о взыскании 4297491 руб. задолженности по контракту на реализацию инвестиционного проекта по строительству «Группы жилых домов по ул. Бакинской, Муссы Джалиля / Тамбовской.                  1 (первая) очередь строительства. (48 квартирный жилой дом. I (первый) этап строительства)» от 14 сентября 2007 года.

     Решением от 15 ноября 2010 года Арбитражного суда Астраханской области по делу  № А06-5101/2010 в удовлетворении исковых требований отказано.

     Не согласившись с принятым по делу судебным актом, общество с ограниченной ответственностью «Строительно-монтажное управление № 17» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить как незаконное и необоснованное.

     Заявитель апелляционной жалобы считает, что судом первой инстанции неправильно применены нормы материального и процессуального права, выводы, содержащиеся в решении, не соответствуют обстоятельствам дела: актом проверки юридического лица от 4 августа 2010 года № 20ВП не установлено факта нецелевого использования денежных средств дольщиков при строительстве спорного объекта, отсутствуют нарушения положений статьи 18 Федерального закона от 30 декабря 2004 года № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», судом первой инстанции не дана правовая оценка актам приемки выполненных работ и справкам о стоимости выполненных работ и затрат, взыскиваемая сумма не является окончательным расчетом и необходима для завершения строительства.

     В судебном заседании объявлен перерыв до 9 февраля 2011 года на 9 час. 30 мин.,  объявление о перерыве размещено в соответствии с разъяснениями, данными в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 19 сентября 2006 года № 113 «О применении статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации».

     Арбитражный апелляционный суд в порядке пункта 1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации повторно рассматривает дело по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам.

     Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, выступлениях присутствующих в заседании участвующих в деле лиц, исследовав материалы дела, арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемый судебный акт подлежит отмене по следующим основаниям.

     Как следует из материалов дела, общество с ограниченной ответственностью «Строительная фирма «Паритет» (заказчик, ответчик) и общество с ограниченной ответственностью «Строительно-монтажное управление № 17» (инвестор, истец) заключили контракт на реализацию инвестиционного проекта по строительству «Группы жилых домов по ул. Бакинской, Муссы Джалиля / Тамбовской. 1 (первая) очередь строительства. (48 квартирный жилой дом. I (первый) этап строительства)» от 14 сентября 2007 года, предметом которого является реализация инвестиционного проекта по строительству  «Группы жилых домов по ул. Бакинской, Муссы Джалиля / Тамбовской.                1 (первая) очередь строительства. (48 квартирный жилой дом. I (первый) этап строительства – 24 квартирный жилой дом) (пункт 2.1 контракта). Предмет контракта согласован сторонами в разделе 2 контракта, стоимость контракта – в разделе 3 контракта, права и обязанности сторон – в разделах 4, 5, сроки выполнения работ и содержание этапов реализации проекта – в разделе 6 контракта, порядок расчетов – в разделе 9 контракта. В пункте 2.3 контракта стороны предусмотрели условия о распределении долей в праве собственности на инвестиционный объект после ввода его в эксплуатацию. Пунктом 3.1 контракта определено, что ориентировочная сметная стоимость первого этапа, первой очереди строительства инвестиционного объекта составляет 55000000 руб. ориентировочная сметная стоимость второго этапа, первой очереди строительства инвестиционного объекта – 60500000 руб. Согласно пункту 6.1 контракта работы по контракту инвестор должен начать не позднее пятнадцати дней с момента подписания контракта и завершить не позднее чем через восемнадцать месяцев с начала производства работ. Из пункта 9.1 контракта следует, что окончательный расчет по контракту производится после полного завершения его строительства, подтвержденного актом государственной приемной комиссии о приемки в эксплуатацию законченного строительством инвестиционного объекта, оформленного в установленном порядке. Фактическая площадь квартир и нежилых помещений определяется по завершении строительства инвестиционного объекта согласно проведенной инвентаризации филиалом Федерального государственного унитарного предприятия «Ростехинвентаризация» по Астраханской области.

     Сторонами заключены соглашения от 1 ноября 2007 года № 1 и соглашение без даты и номера к контракту от 14 сентября 2007 года.

     По условиям соглашения от 1 ноября 2007 года № 1 стороны внесли изменения в контракт от 14 сентября 2007 года, дополнив его пунктами 12.5, 12.6. Согласно пункту 12.5 контракта в соответствии со статьями 2, 3 Федерального закона от 30 декабря                   2004 года № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» заказчику предоставляется право по согласованию с инвестором привлекать физических и юридических лиц на долевых либо иных предусмотренных законодательством Российской Федерации основаниях. Денежные средства, полученные заказчиком от физических и юридических лиц в соответствии с заключенными договорами о долевом участии в строительстве, предметом которых являются жилые и нежилые помещения, перечисленные в пункте 2.3.1 контракта подлежат передаче инвестору в полном объеме – безналичным путем не позднее трех рабочих дней с момента их получения заказчиком (пункт 12.6 контракта).

     Соглашением без даты и номера стороны внесли изменения  в пункты 2.3.1, 2.3.2 контракта, перераспределив доли в инвестиционном проекте следующим образом. Инвестору: 90,53 кв.м. от общей площади нежилых помещений, а именно, Литер «А» - 90,53 кв.м.; а также 1703,43 кв.м. от общей площади жилых помещений, а именно, подъезд № 1 квартиры: № 1 (99,06 кв.м.- трехкомнатная), № 2 (76,86 кв.м. – двухкомнатная), № 4 (99,06 кв.м. – трехкомнатная), № 6 (48,21 кв.м. – однокомнатная),              № 7  (99,06 кв.м.- трехкомнатная), № 8 (76,86 кв.м.), № 11 (138,41 кв.м. - пятикомнатная), № 12 (8379 кв.м. – трехкомнатная); подъезд № 2 – одиннадцать квартир №№ 13-20, 22-24 общей площадью 982,12 кв.м. Заказчику: 330 кв.м. об общей площади нежилых помещений, а именно, Литер «В» - 129 кв.м., литер «Б» - 201 кв.м., а также 459,53 кв.м. об общей площади жилых помещений, а именно: подъезд № 1 квартиры - № 3 (48,21 кв.м. –однокомнатная), № 5 (76,86 кв.м. - двухкомнатная), № 9 (48,21 кв.м. - однокомнатная),              № 10 (187,19 кв.м. - пятикомнатная); подъезд № 2 квартира № 21 (99,06 кв.м. - трехкомнатная).

     В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

     Статья 307 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное  действие,  как-то:  передать  имущество,  выполнить  работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

     Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

     На основании статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

     В силу положений статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

     Положениями статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержаться в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

     Контракт на реализацию инвестиционного проекта по строительству «Группы жилых домов по ул. Бакинской, Муссы Джалиля / Тамбовской. 1 (первая) очередь строительства. (48 квартирный жилой дом. I (первый) этап строительства)» от 14 сентября 2007 года является смешанным договором, содержащими элементы различных договоров, в т.ч. инвестиционной деятельности, строительного подряда, простого товарищества, об участии в долевом строительстве,  и регулируются  как общими нормами гражданского законодательства, так и нормами для отдельных видов обязательств, содержащихся в параграфах 1, 3 главы 37 «Подряд», главы 55 «Простое товарищество» Гражданского кодекса Российской Федерации,  Федеральном законе от 25 февраля 1999 года № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений», Федеральном законе от 30 декабря 2004 года № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

     Заключенный контракт от 14 сентября 2007 года не оспаривается сторонами, не признан недействительным (ничтожным) в установленном законом порядке.

     По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (пункт 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации).

     По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (пункт 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации).

     Согласно части 1 статьи 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

     На основании пункта 1 статьи 1 Федерального закона от 30 декабря 2004 года № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» настоящий Федеральный закон регулирует отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на основании договора участия в долевом строительстве и возникновением у участников долевого строительства права собственности на объекты долевого строительства, а также устанавливает гарантии защиты прав, законных интересов и имущества участников долевого строительства.

     Пунктом 1 статьи 4 названного Федерального закона предусмотрено, что по договору участия в долевом строительстве (далее - договор) одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства