Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.03.2011 по делу n А12-19910/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

=====================================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Саратов                                                                                         Дело № А12-19910/2010

Резолютивная часть постановления оглашена   02.03.2011

Полный текст постановления изготовлен  10.03.2011

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бирченко А.Н.,

судей   Грабко О.В., Жаткиной С.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Фоминой М.М.

при участии в судебном заседании:

истец - не явился, извещен надлежащим образом,

от ответчика – Мелихов С.Л., доверенность №17 от 09.08.2009

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ВК»

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 7 декабря 2010 года по делу № А12-19910/2010 (судья Калашникова О.И.),

по иску общества с ограниченной ответственностью «ВК» (далее – ООО «ВК»)

к открытому акционерному обществу «Приволжсктрансстрой» (далее – ОАО «Приволжсктрансстрой»)

о взыскании 45 000 000 руб.

УСТАНОВИЛ:

ООО «ВК» обратилась в Арбитражный суд Волгоградской области с иском к ОАО «Приволжсктрансстрой» о взыскании 45 000 000 рублей в возмещение реального ущерба, причиненного односторонним отказом от исполнения договора простого товарищества (совместной деятельности) от 06.08.2008 № 01-СД.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 7 декабря 2010 года по делу № А12-19910/2010 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом,  ООО «ВК»  обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Волгоградской области от 7 декабря 2010 года по делу № А12-19910/2010  отменить.

Заявитель апелляционной жалобы указывает, что суд первой инстанции не указал основания, по которым доводы истца являются недоказанными, не принял во внимание ни существенное нарушение ответчиком договорных обязательств, ни действия сторон договора, свидетельствующие о том, что обе стороны после подписания договора приступили к выполнению его условий. Ответчик не отрицает, что заключил несколько договоров, с целью внесения части вклад в имущество товарищей, но не довел дело до конца, потребовав от истца подписания протокола исполнения обязательств, которые фактически исполнены не были. Истец мотивировал исковые требования причинением реального вреда, в виде утраты ранее оплаченного права использовать земельный участок по назначению, наличием причинной связи между действиями ответчика и перечислением 45 000 000 руб. Комитету земельных ресурсов.

Дело рассматривается в апелляционной инстанции  в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель ответчика с доводами апелляционной жалобы знаком, возражает против доводов апелляционной жалобы, поддерживает отзыв, просит оставить решение без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

В соответствии с частью 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства в их взаимной связи  и совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не находит правовых оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и  отмены решения суда первой инстанции.

Из материалов дела следует, 06.08.2008 между ООО «ВК» и ОАО «Приволжтрансстрой» подписан договор простого товарищества (совместной деятельности) № 01-СД, предметом которого  является  объединение вкладами товарищей – имуществом, денежными средствами, иными материальными ресурсами, своим профессиональным опытом, деловой репутацией и деловыми связями для совместной деятельности без образования юридического лица для строительства и дальнейшей сдачи в эксплуатацию многоквартирного шестисекционного жилого дома, расположенного по адресу: Волгоградская область, город Волжский, проспект имени В. И. Ленина, дом 162.

Общая суммарная стоимость вкладов товарищей определена в размере 400 000 000 рублей (пункта 3.1 договора).

Согласно пункту 3.2 договора вкладом участника ООО «ВК» в совместную деятельность являются:

- часть вклада в виде предварительно выплаченной стоимости права аренды земельного участка, денежная оценка которой составляет 45 000 000 рублей;

- денежные средства на оплату 50% от стоимости работ по выполнению ОАО «Приволжтрансстрой» функций заказчика-застройщика по строительству жилого дома и его внешних инженерных сетей до сдачи его в эксплуатацию, в том числе получение в полном объеме технических условий на проектирование и строительство, исходно-разрешительной и иной распорядительной документации, получение разрешения на строительство, ордеров на производство работ;

- денежные средства на оплату 50% от суммы денежных средств, необходимых для своевременной оплаты в полном объеме за получение и /или продление технических условий для строительства жилого дома, а также за различные виды технологических присоединений к объектам муниципальных инженерных сетей;

- денежные средства на оплату 50% от стоимости выполненных ОАО «Приволжтрансстрой» работ, необходимых и достаточных для непрерывного и полного строительства жилого дома и для своевременной сдачи жилого дома в эксплуатацию согласно утвержденным товарищами локальным сметным расчетам и единому сводному сметному расчету стоимости строительства и действующим в строительстве нормам и правилам осуществления и сопровождения строительства, в том числе по выполнению ОАО «Приволжтрансстрой» функций Генерального подрядчика и работ по строительству жилого дома, включая выполнение подготовительных работ на строительной площадке,  устройство временных и постоянных инженерных сетей и выполнение других видов работ, связанных с подготовкой к строительству и строительством жилого дома;

- денежные средства на оплату 50% от стоимости денежных средств, необходимых для оплаты деятельности ОАО «Приволжтрансстрой» по ведению общих дел товарищей и бухгалтерского учета общего имущества товарищей;

- строительные материалы и конструкции, необходимые для строительства жилого дома.

Денежная оценка вклада ООО «ВК» составляет 155 000 000 рублей, не считая оплаты стоимости аренды в размере 45 000 000 рублей;

В свою очередь, на основании пункта 3.3 договора простого вкладом участника ОАО «Приволжтрансстрой» в совместную деятельность являются:

- 50% от стоимости работ по выполнению функций заказчика-застройщика по строительству жилого дома и его внешних инженерных сетей до сдачи его в эксплуатацию, в том числе получение в полном объеме технических условий на проектирование и строительство, исходно-разрешительной и иной распорядительной документации, получение разрешения на строительство, ордеров на производство работ и др.;

- стоимость работ по выполнению функций Генерального проектировщика и работ по разработке в полном объеме и согласованию проектно-сметной и рабочей документации на жилой дом, в том числе осуществление авторского надзора;

- денежные средства на оплату 50% от суммы денежных средств, необходимых для своевременной оплаты в полном объеме за получение и/или продление технических условий для строительства жилого дома, а также за различные виды технологических присоединений к объектам муниципальных инженерных сетей;

- 50 % от стоимости выполненных ОАО «Приволжтрансстрой» работ, необходимых и достаточных для непрерывного и полного строительства жилого дома и для своевременной сдачи жилого дома в эксплуатацию согласно утвержденным товарищами локальным сметным расчетам и единому сводному сметному расчету стоимости строительства и действующим в строительстве нормам и правилам осуществления и сопровождения строительства, в том числе по выполнению ОАО «Приволжтрансстрой» функций генерального подрядчика и работ по строительству жилого дома, включая выполнение предварительных работ на строительной площадке, устройство временных и постоянных инженерных сетей и выполнение других видов работ, связанных с подготовкой к строительству и строительством жилого дома;

- денежные средства на оплату 50% от стоимости денежных средств, необходимых для оплаты деятельности ОАО «Приволжтрансстрой» по ведению общих дел товарищей и бухгалтерского учета общего имущества товарищей.

Денежная оценка вклада ОАО «Приволжтрансстрой» составляет 200 000 000 рублей.

14.08.2008 между сторонами подписано дополнительное соглашение № 01, в соответствии  которым  ОАО «Приволжтрансстрой» обязался внести часть вклада в общее имущество товарищей в виде выполнения комплекса работ по созданию и использованию проектно-сметной и рабочей документации на жилой дом.

В пункте 3.3. договора специально оговорено, что выполнение функций генерального подрядчика должно производится ОАО «Приволжтрансстрой» на основании отдельного дополнительного соглашения к договору, являющегося его приложением, определяющего взаимоотношения товарищей при производстве работ и условия их выполнения. Такое соглашение сторонами не заключено.

Согласно пункту 3.4 договора внесение сторонами их вкладов в общее имущество товарищей производится в соответствии с графиком финансирования совместной деятельности, также являющимся неотъемлемой частью договора. Указанный график финансирования сторонами не составлен.

Пунктом 3.5 договора участники простого товарищества предусмотрели, что стоимость и сроки внесения каждой части вклада ООО «ВК» и ОАО «Приволжтрансстрой» в общее имущество товарищей определяются товарищами до их внесения, и оформляется дополнительными соглашениями к настоящему договору, которые будут являться его неотъемлемой частью. Указанные дополнительные соглашения суду не представлены.

В соответствии со статьей 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. По смыслу статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации вопрос о незаключенности договора ввиду неопределенности его предмета следует обсуждать до его исполнения, поскольку неопределенность этого условия может повлечь невозможность исполнения договора. Если договор исполнен и имеются данные, позволяющие установить имущество, являющееся его предметом, и у сторон в процессе исполнения договора не возникало спора относительно неопределенности его предмета, условие о предмете договора не может считаться несогласованным, а договор - незаключенным.

Квалифицирующими признаками указанного договора являются соединение вкладов и совместная деятельность для достижения общей цели. В силу статей 432, 1041, 1042 Кодекса существенным условием договора простого товарищества является цель совместной деятельности и условие о вкладах товарищей в общее дело.

Учитывая отсутствие (в связи с их незаключением) предусмотренных договором дополнительных соглашений, определяющих взаимоотношения товарищей при производстве видов работ и условия их выполнения, графика финансирования совместной деятельности и дополнительных соглашений, определяющих стоимость и сроки внесения каждой части вклада ООО «ВК» и вклада ОАО «Приволжтрансстрой» в общее имущество товарищей, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу, что  предмет договора в части определения размера и вида вкладов товарищей является несогласованным, а договор простого товарищества – незаключенным.

Причинение убытков истец связывает со следующими обстоятельствами.

16.06.2008 по итогам аукциона истец заключил с Комитетом земельных ресурсов администрации городского округа – города Волжский Волгоградской области договор аренды земельного участка с целью осуществления жилищного строительства 5-ти секционного жилого дома с предельным количеством этажей 9, сроком действия с 16.06.2008 по 16.06.2011.

В соответствии с условиями данного договора аренды, стороной которого ответчик не является, истец перечислил на расчетный счет арендодателя 45 000 000 рублей, что подтверждается платежным поручением от 05.06.2008 № 1.

Письмом от 15.07.2010 ответчик известил истца об отказе от договора простого товарищества и его расторжении в одностороннем порядке в связи с  неисполнением со стороны истца своих обязательств по согласованию затрат ОАО «Приволжтрансстрой», понесенных в процессе работ по проектированию строительства и выполнении функции заказчика-застройщика.

Истец считает, что указанные действия ответчика причинили ему  реальный ущерб в виде  выплаченных истцом Комитету земельных ресурсов администрации города Волжский Волгоградской области 45 000 000 рублей.

В соответствии со статьей 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации  вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред.

В силу статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации  должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации, лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Исходя из указанных норм закона, при взыскании убытков необходимо наступление трех условий, а именно лицо требующее возмещения убытков, должно доказать о нарушении своего права ответчиком, размер убытков, и причинную связь между причиненными убытками и противоправными действиями ответчика.

Статья 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ устанавливает, что