Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.07.2013 по делу n А12-27439/2012. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74; тел: [phone]; факс: [phone],

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов

Дело №А12-27439/2012

09 июля 2013 года

Резолютивная часть постановления объявлена   08 июля 2013 года

Полный текст постановления изготовлен   09 июля 2013 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Жаткиной С. А.,

судей Агибаловой Г. И., Грабко О. В., 

при ведении протокола секретарем судебного заседания Юрченко И. П.,

при участии в судебном заседании: от открытого акционерного общества «Российский Сельскохозяйственный банк» - Воробьева Н.О., по доверенности от 26.12.2012 №844,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Российский Сельскохозяйственный банк» в лице Волгоградского регионального филиала

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от «06» мая 2013 года по делу № А12-27439/2012, принятое судьей  Гладышевой О.С.,

по заявлению Нуриева Шахина Рамазановича о включении в реестр требований кредиторов,

в рамках дела о признании общества с ограниченной ответственностью «Быковские арбузы» (404062, Волгоградская область, р.п. Быково, ул. Мира, д. 117/1, ИНН 3402011488, ОГРН 1073454002478) несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

            Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 27.12.2012 (резолютивная часть оглашена 24.12.2012) Общество с ограниченной ответственностью (далее – ООО) «Быковские арбузы» признано несостоятельным (банкротом), открыто процедура конкурсного производства с применением положений банкротства ликвидируемого должника, конкурсным управляющим утвержден Слушкин Е. Ю.

19.01.2013 конкурсным управляющим в газете «Коммерсантъ» опубликованы сведения о введении в отношении должника конкурсного производства.

В суд 19.02.2013 поступило заявление Нуриева Шахина Рамазановича о включении в реестр требований кредиторов должника требования в сумме 204 096 944,04 руб. 

Впоследствии Нуриев Ш. Р. уточнил заявленные требования в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просит включить в реестр требований кредиторов должника требование в размере 163 925 555,2 руб.

В судебном заседании представителем Нуриева Ш. Р. заявлено об отказе от требования в части суммы 5 016 531,23 рублей, основанных на соглашениях о выдаче поручительства от 18.03.2011 и от 24.08.2011. Судом первой инстанции принят отказ от требования в указанной части.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 06 мая 2013 года по настоящему делу принят отказ Нуриева Шахина Рамазановича от требования в части суммы 5 016 531,23 рублей, производство по заявлению в этой части прекращено.  Требование Нуриева Шахина Рамазановича в размере 158 909 024 рублей. включено в третью очередь реестра требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью «Быковские арбузы».

Не согласившись с определением суда первой инстанции, конкурсный кредитор должника - Открытое акционерное общество «Российский Сельскохозяйственный банк» (далее – ОАО «Россельхозбанк») обратилась с апелляционной жалобой,  в которой просит определение суда отменить, разрешить вопрос по существу.

Конкурсный управляющий ООО «Быковские арбузы» направил в суд отзыв на апелляционную жалобу, в которой просит определение суда первой инстанции оставить без изменения.

В судебном заседании заявитель доводы жалобы поддержал.

Иные лица, участвующие в деле о банкротстве, в судебное заседание не явились, явку своих представителей не обеспечили, о времени и месте судебного рассмотрения извещены надлежащим образом в соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

От Нуриева Р. Ш. поступило ходатайство об отложении слушания дела в связи с невозможностью подготовиться к судебному заседанию.

Данное ходатайство судом апелляционной инстанции отклоняется ввиду следующего.

Статья 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не содержит требование об обязательном отложении судебного разбирательства при неявке стороны.

В соответствии с частью 3 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если лицо, участвующее в деле и извещённое надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, заявило ходатайство об отложении судебного разбирательства с обоснованием причины неявки в судебное заседание, арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает причины неявки уважительными.

К апелляционной жалобе заявителем приложен подлинник квитанции об отправке копии жалобы Нуриеву Ш. Р. 27.05.2013г.

Определение суда о назначении слушания апелляционной жалобы опубликовано в сети Интернет 06.06.2013г., получено Нуриевым Ш. Р. лично по почте 22.06.2013, о чём свидетельствует почтовое уведомление 79246 1.

Таким образом, Нуриев Ш. Р. имел достаточно времени для подготовки к судебному заседанию и направления отзыва на апелляционную жалобу.

В отсутствие иных доказательств, судебная коллегия лишена возможности сделать вывод об уважительности причин неявки Нуриева Р. Ш. в судебное заседание.

Нуриевым Ш. Р. не заявлено о необходимости представления дополнительных доказательств (часть 5 статьи 158 АПК РФ).

Кроме того, неявка в судебное заседание стороны, надлежащим образом извещённой о времени и месте судебного разбирательства, не препятствует рассмотрению настоящего спора.

В соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело рассматривается в отсутствие сторон, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Двенадцатого арбитражного апелляционного суда, уведомления о вручении почтовых отправлений адресатам приобщены к материалам дела.

Судом объявлялся перерыв в судебном заседании в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Дело рассматривается в апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации.

Исследовав  представленные материалы, выслушав в судебном заседании полномочного представителя ОАО «Россельхозбанк»,  суд апелляционной инстанции находит доводы жалобы обоснованными. А определение суда первой инстанции – подлежащим отмене ввиду следующего.

Как видно из материалов дела, 15 мая 2009 между ОАО «Россельхозбанк» и ООО «Быковские арбузы» был заключен кредитный договор № 094604/0006 от 15.05.2009 года на сумму 2 234 864,00 рубля 00 копеек.

30 мая 2011 года между ОАО «Россельхозбанк» и ООО «Быковские арбузы» заключен кредитный договор № 114604/0011 на сумму 25 000 000 руб.

30.05.2011 между Нуриевым Ш.Р. и ОАО «Росельхозбанк» был заключен договор поручительства № 114604/0011-9, согласно которому Нуриев Ш.Р. обязался отвечать перед Россельхозбанком за исполнение ООО «Быковские арбузы» всех обязательств по указанному Кредитному договору.

Кроме того, между Нуриевым Ш.Р. и ООО «Быковские арбузы» заключено соглашение от 03.06.2011, в соответствии с которым за предоставление Нуриевым Ш.Р., обеспечения в виде поручительства по обязательствам ООО «Быковские арбузы» перед ОАО «Росельхозбанк», ООО «Быковские арбузы» обязалось уплатить вознаграждение в размере 50 000 рублей (вознаграждение оплачено, что не оспаривается сторонами соглашения) в течение двух лет с момента подписания данного Соглашения, а также в случае предъявления требования Кредитора к Поручителю в размере 80 % от суммы предоставленного Поручительства, что составляет 20 000 000 рублей.

15 апреля 2011 между ОАО «Россельхозбанк» и Обществом с ограниченной ответственностью «Быковские арбузы» заключен кредитный договор № 114604/006 на сумму 35 403 420,00 руб.

28.04.2011 между Нуриевым Ш. Р. и ОАО «Росельхозбанк» заключен договор поручительства № 114604/0006-9, согласно которому Нуриев Ш.Р. обязался отвечать перед Россельхозбанком за исполнение ООО «Быковские арбузы» всех обязательств по указанному Кредитному договору.

Кроме того, между Нуриевым Ш. Р. и ООО «Быковские арбузы» заключено соглашение от 04.06.2012, в соответствии с которым за предоставление Нуриевым Ш.Р. обеспечения в виде поручительства по обязательствам ООО «Быковские арбузы» перед ОАО «Росельхозбанк», ООО «Быковские арбузы» обязалось уплатить вознаграждение в размере 100 000 рублей, в течение двух лет с момента подписания данного Соглашения, а также в случае предъявления требования Кредитора к Поручителю в размере 80 % от суммы предоставленного Поручительства, что составляет 28 322 736 рублей.

30 мая 2011 между ОАО «Россельхозбанк» и ООО «Быковские арбузы» заключен кредитный договор № 114604/0012 на сумму 44 000 000 рублей.

30.05.2011 между Нуриевым Ш. Р. и ОАО «Росельхозбанк» заключен договор поручительства № 114604/0012-9, согласно которому Нуриев Ш.Р. обязался отвечать перед Россельхозбанком за исполнение ООО «Быковские арбузы» всех обязательств по указанному Кредитному договору.

Кроме того, между Нуриевым Ш. Р. и ООО «Быковские арбузы» заключено соглашение от 03.06.2011, в соответствии с которым за предоставление Нуриевым Ш.Р. обеспечения в виде поручительства по обязательствам ООО «Быковские арбузы» перед ОАО «Росельхозбанк», ООО «Быковские арбузы» обязалось уплатить вознаграждение в 150 000 рублей, в течение двух лет с момента подписания данного Соглашения, а также в случае предъявления требования Кредитора к Поручителю в размере 80 % от суммы предоставленного Поручительства, что составляет 35 200 000 рублей.

15 июня 2011 между ОАО «Россельхозбанк» и ООО «Быковские арбузы» заключен кредитный договор № 114604/0013 на сумму 2 329 000 рублей.

15.06.2011 между Нуриевым Ш. Р. и ОАО «Росельхозбанк» заключен договор поручительства № 114604/0013-9, согласно которому Нуриев Ш.Р. обязался отвечать перед Россельхозбанком за исполнение ООО «Быковские арбузы» всех обязательств по указанному Кредитному договору.

Кроме того, между Нуриевым Ш.Р. и ООО «Быковские арбузы» заключено соглашение от 12.08.2011, в соответствии с которым за предоставление Нуриевым Ш.Р. обеспечения в виде поручительства по обязательствам ООО «Быковские арбузы» перед ОАО «Росельхозбанк», ООО «Быковские арбузы» обязалось уплатить вознаграждение в 100 000 рублей, в течение двух лет с момента подписания данного Соглашения, а также в случае предъявления требования Кредитора к Поручителю в размере 80 % от суммы предоставленного Поручительства, что составляет 1 863 200 рублей.

24 июня 2011 между ОАО «Россельхозбанк» и ООО«Быковские арбузы» был заключен договор № 114604/0015 об открытии кредитной линии от 24.06.2011 на сумму 91 903 860 рублей.

24.06.2011 между Нириевым Ш.Р. и ОАО «Росельхозбанк» заключен договор поручительства № 114604/0015-9, согласно которому Нуриев Ш.Р. обязался отвечать перед Россельхозбанком за исполнение ООО «Быковские арбузы» всех обязательств по указанному Кредитному договору.

Кроме того, между Нуриевым Ш.Р. и ООО «Быковские арбузы» заключено соглашение от 05.09.2011, в соответствии с которым за предоставление Нуриевым Ш.Р. обеспечения в виде поручительства по обязательствам ООО «Быковские арбузы» перед ОАО «Росельхозбанк», ООО «Быковские арбузы» обязалось уплатить вознаграждение в размере 80 000 рублей, в течение двух лет с момента подписания данного Соглашения, а также в случае предъявления требования Кредитора к Поручителю в размере 80 % от суммы предоставленного Поручительства, что составляет 73 523 088 рублей.

Полагая, что в настоящее время ОАО «Россельхозбанком», как кредитором, реализованы правомочия как по отношению к заемщику, так и его поручителям и залогодателю, в связи с неисполнением кредитных обязательств со стороны заемщика, что подтверждено приобщенными в материалы дела судебными решениями от 23.08.2012 (вынесено Центральным районным судом г. Волгограда дело № 2-5342/2012), от 05.12.2012 (вынесено Центральным районным судом г. Волгограда, дело № 2-8478/2012), которыми с Нуриева Ш. Р. солидарно взыскано 204 525 092,01 руб., последний обратился в суд с настоящим требованием.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из их обоснованности по праву и размеру.

Судебная коллегия выводы суда первой инстанции находит ошибочными ввиду следующего.

  В силу пункта 10 статьи 16, пунктов 3 - 5 статьи 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон) проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявить соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором, с другой стороны. При этом необходимо иметь в виду, что целью проверки обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников).

В связи с этим признание должником или арбитражным управляющим обстоятельств, на которых кредитор основывает свое требование, само по себе не освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств.

Требование Нуриева Ш. Р. основано на заключенных им с должником возмездных соглашениях о предоставлении поручительства в счет обеспечения исполнения обязательств должника перед третьим лицом - ОАО «Росельхозбанк».

Суд первой инстанции правильно указал, что заключение договора поручительства за вознаграждение не противоречит действующему гражданскому законодательству, хотя договоры залога и поручительства и носят обычно доверительный и безвозмездный характер.

Между тем, судом при вынесении оспариваемого судебного акта не учтено следующее.

Нуриев Ш. Р. является единственным участником и директором ООО «Быковские арбузы».

В соответствии с пунктом 3 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) лицо, которое в силу закона