Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.08.2008 по делу n А12-8693/07-С53. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                             Дело № А12-8693/07-с53

15 августа 2008г.

Резолютивная часть постановления объявлена 14 августа  2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 августа 2008 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:                               председательствующего судьи  Волковой Т.В., судей Телегиной Т.Н., Лыткиной О.В.,                          

при ведении протокола судебного заседания  судьей Волковой Т.В.

при участии:

от Администрации г. Волгограда, г. Волгоград, - Кудряшова Анна Владимировна по доверенности № 05-ИД от 08.04.2008г., выданной сроком на 3 года.

от  Индивидуального предпринимателя Гурбанова Шабан Керим оглы, г. Волгоград, - Клюкова Ирина Владимировна по доверенности от 20.06.2008г. выданной сроком на 3 года.

от   Комитета инвестиционной политики и строительных программ администрации г. Волгограда, г. Волгоград, - не явились, извещены.

от Администрации Дзержинского района г. Волгограда, г. Волгоград, - не явились, извещены.

от Комитета земельных ресурсов администрации г. Волгограда, г. Волгоград, - не явились, извещены.

от Комитета по градостроительству и архитектуре администрации г. Волгограда, г. Волгоград,- не явились, извещены.

рассмотрев в открытом судебном заседании  апелляционную жалобу Индивидуального предпринимателя Гурбанова Шабан Керим оглы,

на решение  Арбитражного суда  Волгоградской области от 16 июня  2008 года по делу                № А12-8693/07-с53 (судья Савченко Н.А.),

по иску  Администрации г. Волгограда, г. Волгоград,

к Индивидуальному предпринимателю Гурбанову Шабан Керим оглы, г. Волгоград,

третьи лица:  Комитет инвестиционной политики и строительных программ администрации г. Волгограда, г. Волгоград, Администрация Дзержинского района г. Волгограда, г. Волгоград,  Комитет земельных ресурсов администрации г. Волгограда, г. Волгоград, Комитет по градостроительству и архитектуре администрации г. Волгограда, г. Волгоград,

о сносе самовольно возведенного объекта,

УСТАНОВИЛ:    

         Администрация г. Волгограда обратилась в арбитражный суд Волгоградской области с исковым   заявлением   об   обязании   индивидуального   предпринимателя   Гурбанова   Ш.К. произвести снос самовольно возведенного объекта капитального строительства по адресу: г.Волгоград ул.Космонавтов, 43А в Дзержинском районе - двухэтажной кирпичной пристройки к кафе-бару «Шанель», а также металлического гаража.

Решением от 09.07.07г. в иске было отказано.

Постановлением апелляционной инстанции от 24.08.07г. решение от 09.07.07г. оставлено без изменения.

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа постановлением от 23.11.07г. решение от 09.07.07г. и постановление от 24.08.07г. отменил, направил дело на новое рассмотрение в первую инстанцию  в связи с тем, что суд при вынесении решения  руководствовался положениями Гражданского Кодекса в редакции, действовавшей  до 01.09.2006г., кроме того, решая  спор, судом не учтено отсутствие отвода земельного участка, оформленного в установленном порядке, под размещение пристройки. И не дана  оценка доводу истца об отсутствии у ответчика разрешения на строительство (реконструкцию) пристройки  применительно  к порядку, предусмотренному  Постановлением Администрации Волгограда от 26.07.2005г. № 1339 «О временном порядке  согласования   выдачи разрешений на строительство в Волгограде»

     Решением  Арбитражного суда  Волгоградской области от 16 июня  2008 года по дел  № А12-8693/07-с53 исковые требования были удовлетворены.  Суд первой инстанции решил обязать ИП Гурбанова Шабан Керим оглы снести двухэтажную пристройку размером 17,57x20,92 м к одноэтажному строению кафе-бара по адресу: г.Волгоград, ул. Космонавтов, 43а, а также демонтировать металлический гараж, смонтированный у стены одноэтажного строения кафе-бара по адресу: г.Волгоград, ул. Космонавтов, 43 а.

Не согласившись с решением  суда первой инстанции Индивидуальный предприниматель Гурбанов Шабан Керим оглы обратился  в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение арбитражного суда Волгоградской области. 

Администрация г. Волгограда, г. Волгоград, явилась  в судебное заседание, поддержала доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просила оставить апелляционную жалобу без удовлетворения, решение суда первой инстанции без удовлетворения.

Представитель Индивидуального предпринимателя  Гурбанов  Шабан Керим оглы, г. Волгоград, явилась в судебное заседание, поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе,  просила решение суда первой инстанции отменить,  вынести новый судебный акт, которым в иске отказать.

Комитет инвестиционной политики и строительных программ администрации г. Волгограда, г. Волгоград, не явился в судебное заседание,  извещен о времени и месте судебного заседания ( уведомление № 99868 приобщено к материалам дела).

Администрация Дзержинского района г. Волгограда, г. Волгоград,  не явилась в судебное заседание,  извещена о времени и месте судебного заседания ( уведомление № 99867 приобщено к материалам дела).

Комитет земельных ресурсов администрации г. Волгограда, г. Волгоград,  не явился в судебное заседание,  извещен о времени и месте судебного заседания, просил рассмотреть дело в отсутствие их представителя (вх  №2 от 13.08.2008г.).

Комитет по градостроительству и архитектуре администрации г. Волгограда, г. Волгоград, не явился в судебное заседание,  извещен о времени и месте судебного заседания, просил рассмотреть дело в отсутствие их представителя (вх.  №76 от 13.08.2008г.).

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены в порядке ст. 123 Арбитражного процессуально кодекса РФ , в судебное заседание не явились, что согласно статье 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не препятствует рассмотрению дела в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, выслушав представителей сторон, явившихся в судебное заседание,  обсудив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу следующего.

Из материалов дела следует, что Постановлением №1401 от 13.12.2001г. администрации города Волгограда «О предварительном согласовании места размещения объекта предпринимателю без образования юридического лица Гурбанову Ш.К. утвержден акт выбора земельного участка для размещения объекта от 18.07.2001г. №131/135/13581 - кафе-бара по ул.Космонавтов в микрорайоне 133 в Дзержинском районе. Ответчиком было предварительно согласовано место размещения объекта и разрешено проведение проектно-изыскательских работ для кафе-бара на земельном участке ориентировочной площадью 876 кв.м. по ул.Космонавтов в микрорайоне 133 в Дзержинском районе (отвод №13581, землеустроительное дело №3-91-35). (т.1 л.д. 114).

В соответствии с постановлением №1233 от 18.10.2002г. администрации г.Волгограда предпринимателю без образования юридического лица Гурбанову Ш.К. предоставлен на один год земельный участок площадью 1875 кв.м. для строительства кафе-бара северо-западнее 16 этажного жилого дома №43 по ул.Космонавтов в микрорайоне 133 в Дзержинском районе.(т.1 л.д. 115).

Согласно свидетельству от 22.03.2005г. о государственной регистрации права Гурбанов Ш.К. является собственником строения кафе-бара общей площадью 443,6 кв.м., расположенного по адресу: г.Волгоград, ул.Космонавтов, 43А.(т.1 л.д.116)

Постановлением №51 от 19.01.2005г. администрации Волгограда «Об установлении площади земельного участка (учетный №3-91-35) и перезаключения договора аренды» согласованы материалы межевания земельного участка площадью 700 кв.м., занимаемого кафе-баром по ул.Космонавтов, 43а в Дзержинском районе, а также установлена индивидуальному предпринимателю Гурбанову Ш.К. площадь земельного участка (учетный номер 3-91-35, кадастровый номер 34:34:03 00 72:0020) занимаемого кафе-баром, равной 700 кв.м., кроме того, установлено, что земельный участок предоставляется ответчику для эксплуатации кафе-бара. (т.1 л.д. 111-112)

08.02.2005г. между администрацией г.Волгограда - Арендодатель и индивидуальным предпринимателем Гурбановым Ш.К. - Арендатор оформлен договор №5691 аренды земельного участка. По условиям данного договора Арендодатель предоставляет, а Арендатор принимает в пользование на условиях аренды на пять лет земельный участок из земель поселений, учетный номер 3-91-35, кадастровый номер 34:34:03 00 72:0020, площадью 700 кв.м., расположенный по адресу: г.Волгоград, Дзержинский район, ул. Космонавтов, 43а. Цель аренды - эксплуатация кафе-бара.

08.12.2005г. ответчик обратился в администрацию г.Волгограда с письмом в котором просил разрешения на выполнение реконструкции существующего кафе-бара по ул.Космонавтов 43-а.

В ответном письме №1889-н от 22.06.2006г. комитет инвестиционной политики и строительных программ администрации Волгограда сообщил ответчику, что комиссия по градостроительству и земельным отношениям администрации Волгограда приняла 25.05.2006г. положительное решение. Также комитет инвестиционной политики и строительных программ администрации Волгограда письмом №1827-К от 21.06.2006г. направил информацию о принятом решении по объекту в комитет по градостроительству и архитектуре.

В связи с положительным решением 20.07.2006г. ответчик обратился в администрации г.Волгограда в целях подготовки градостроительного плана земельного участка по объекту реконструкции кафе-бара с возведением пристройки и участок на период строительства (участок №3) по ул.Космонавтов, 43.

Постановлением №11 от 11.01.2007г. администрации Волгограда утвержден градостроительный план земельного участка (кадастровый номер 34:34:03 00 72:0020), расположенного по адресу: г.Волгоград, Дзержинский район, ул.Космонавтов, 43а с присвоением ему номера RU34334000-0000000000000474.

Как следует из заключения №07-36 от 22.05.2007г. комитета по градостроительству и архитектуре администрации Волгограда рабочий проект «Пристройка к кафе-бару «Шанель» по ул.Космонавтов в Дзержинском районе г.Волгограда» соответствует градостроительному плану земельного участка.

Из материалов дела следует, что ответчиком возведена пристройка размером 17,57x20,92м к зданию кафе-бара, расположенному по ул.Космонавтов №43.

Ответчиком представлено техническое заключение о состоянии основных строительных конструкций пристройки к зданию №43 а по ул.Космонавтов в Дзержинском районе г.Волгограда, выполненное ООО «Сервис-Тракторопроект», имеющее лицензию Д 599782 от 29.08.2005г. Согласно выводам указанного заключения проведенное обследование технического состояния строительных конструкций пристройки к зданию, расположенному по ул.Космонавтов №43 в Дзержинском районе г.Волгограда показало, что основные строительные конструкции находятся в работоспособном состоянии, строительство пристройки велось в соответствии со всеми действующими строительными нормами и правилами, строительные конструкции имеют достаточную несущую способность и устойчивость и не создают угрозу жизни и здоровью граждан.

Вместе с тем, решением комиссии при администрации Волгограда по решению вопросов о сносе (демонтаже) самовольных построек и освобождению самовольно занятых земельных участков на территории Волгограда от 27.09.2006г. Гурбанову Ш.К. предложено произвести снос в добровольном порядке в течении 30 дней с момента получения уведомления с решением комиссии, возведенную 2 этажную кирпичную пристройку по ул. Космонавтов, 43 А в Дзержинском районе г.Волгограда. (т.1 л.д. 14,15)

В связи с невыполнением ответчиком данного решения, администрация города Волгограда обратилась в арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением об обязании индивидуального предпринимателя Гурбанова Ш.К. произвести снос самовольного строения.

Судебная коллегия считает, что суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу и обязал индивидуального   предпринимателя   Гурбанова   Ш.К. произвести снос самовольно возведенного объекта капитального строительства по адресу: г.Волгоград ул.Космонавтов, 43А в Дзержинском районе - двухэтажной кирпичной пристройки к кафе-бару «Шанель», а также металлического гаража.

Решением арбитражного суда Волгоградской области от 11 февраля 2008 года  по делу № 12-17090/07-с53было отказано в удовлетворении искового заявления индивидуального предпринимателя Гурбанова Шабан Керим оглы о сохранении строения кафе-бара по адресу: г. Волгоград, ул. Космонавтов, 43а в реконструированном состоянии. Постановлением арбитражного суда апелляционной инстанции от 09 апреля 2008 года указанное решение было оставлено без изменения.

При рассмотрении дела №А12-17090/07-С53 установлено, что пристройка возведена на земельном участке, не отведенном ИП Гурбанову Шабан Керим оглы для строительства.

Согласно ст. 69 Арбитражного процессуального кодекса РФ  обстоятельства, установленные  вступившим в законную силу  судебным актом арбитражного суда  по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь  при рассмотрении арбитражным судом другого дела  в котором участвуют те же лица.

Суд апелляционной инстанции считает доводы, изложенные в апелляционной желобе не обоснованными по следующим основаниям.

Постановлением администрации Волгограда от 19.01.2005 года №51 земельный участок (учетный номер 3-91-35, кадастровый номер №34:34:03 00 72:0020) площадью 700 кв. м. предоставлен в аренду Гурбанову Ш.К. оглы для эксплуатации кафе-бара по ул. Космонавтов, 43 А в Дзержинском районе. (т.1 л.д. 34).

При этом, изменения вида разрешенного использования земельного участка не производилось. В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 4 Федерального закона от 29.12.2004 № 191-ФЗ (ред. от 04.12.2007) «О введении в действие градостроительного кодекса РФ» решение об изменении одного вида разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства на другой вид такого использования принимается главой местной администрации.

Однако решения об изменения вида разрешенного использования (с «эксплуатации кафе-бара» на «строительство») не