Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.09.2013 по делу n А06-2838/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74; тел: [phone]; факс: [phone],

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов

Дело №А06-2838/2013

25 сентября 2013 года

Резолютивная часть постановления объявлена 18 сентября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 сентября 2013 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Акимовой М.А.,

судей Александровой Л.Б., Луговского Н.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Чумаковой А.В.,

при участии в судебном заседании представителя открытого акционерного общества «Сбербанк России» в лице Астраханского отделения № 8625 Райковой Т.Ф., действующей по доверенности от 18.01.2011, представителя общества с ограниченной ответственностью «ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания» Чагаровой А.Ш., действующей по доверенности от 30.12.2012 №34, представителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области Позднякова Н.А., действующая по доверенности от 06.09.2013 №22,

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания» (414041, г. Астрахань, ул. Августовская, д. 11«в», ОГРН 1093460001095, ИНН 3445102073)

на решение Арбитражного суда Астраханской области от 10 июля 2013 года          по делу № А06-2838/2013 (судья Мирекина Е.И.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания» (414041, г. Астрахань, ул. Августовская, д. 11«в», ОГРН 1093460001095, ИНН 3445102073)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области (414000, г. Астрахань, ул. Шаумяна, д. 47, ОГРН 1023000863390, ИНН 3015011410)

третье лицо: открытое акционерное общество «Сбербанк России» в лице Астраханского отделения № 8625 (414000, г. Астрахань, ул. Кирова, д. 41)

о признании решения незаконным от 12 марта 2013 года по делу № 106-Р-05-12,

УСТАНОВИЛ:

в Арбитражный суд Астраханской области обратилось общество с ограниченной ответственностью «ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания» (далее – ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК», заявитель) с заявлением о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области (далее – антимонопольный орган, Астраханское УФАС России) от 12 марта 2013 года по делу № 106-Р-05-12.

Решением суда первой инстанции от 10 июля 2013 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» не согласилось с принятым решением и обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, удовлетворив заявленные требования.

Антимонопольный орган возражает против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Исследовав материалы дела, заслушав участников процесса, арбитражный суд апелляционной инстанции пришёл к выводу, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, в связи с заявлением Сберегательного банка Российской Федерации (ОАО) в лице Астраханского отделения № 8625 Управлением Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области при осуществлении государственного контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе на основании пункта 1 Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы, утверждённого Приказом Федеральной антимонопольной службы от 26 января 2011 года № 30, пункта 2 части 1 статьи 33 Федерального закона от 13 марта 2006 года № 38-ФЗ «О рекламе» установлен факт размещения на странице 2 газеты «Волга» от 17 января 2012 года № 4 следующей информации: из квитанций ООО «ЕИРЦ» исключены графы за отопление и горячее водоснабжение, оплата за данный вид услуг будет осуществляться путём изготовления и рассылки квитанций ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» самостоятельно. Кроме того, квитанцию «...можно будет оплатить в банках, в расчётном центре ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» через терминалы или в дополнительном офисе на ул. Августовская, 11. Перечень банков, которые будут принимать платежи ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК», будет опубликован на оборотной стороне квитанции. Банки, входящие в этот перечень, брать проценты за перевод денег не будут – эти расходы берёт на себя ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК»...».

Направленные ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» потребителям платёжные документы содержат следующую информацию:

«Уважаемые потребители!

Обращаем Ваше внимание, что оплату в соответствии с полученными документами можно произвести во всех пунктах приема платежей ОАО «Сбербанк России», ФГУП «Почта России», а также в других банках, расположенных на территории Российской Федерации и через терминалы ОАО ФКБ «Петрокоммерц», расположенные по адресу: ул. Ленина, 12. Ниже приведён перечень коммерческих банков, не взимающих процент комиссионного вознаграждения:

1. пункт приема платежей ОАО ФКБ «Петрокоммерц», расположенный по адресу:

ул. Н. Качуевской, 9

2. пункты приема платежей Евро-Азиатского Торгово-Промышленного банка ОАО, расположенные по адресам:

ул. Б. Алексеева, 61, кор.1;                       ул. Яблочкова, 21;

ул. Керченская, 5-я, 19;                             ул. Савушкина, 4, корп.1;

ул. Ногина, 3;                                             ул. Дзержинского, 11;

ул. Адм. Нахимова. 131.

3. пункт приема платежей Республиканского социально-коммерческого банка ЗАО, филиал в г. Астрахань, расположенный по адресу:

ул. Барсовой, 13 «а».

При наличии в жилых помещениях индивидуальных приборов учёта показания и расход по данным этих приборов заполняется потребителем самостоятельно в графе «Горячая вода (счётчики)».

По всем интересующим вопросам Вы можете обратиться в центральный офис расчётного центра Филиала ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК», расположенный по адресу: пл. Ленина, 12, телефон: 48-19-93. а также в дополнительный офис, расположенный по адресу: ул. Августовская, 11 В, телефон: 25-90-97.

Для уточнения актуальности своих данных по приборам учёта, в том числе, заводских номеров, показаний начальных и текущих, просим Вас позвонить по телефону: 8(8512) 48-19-96.».

Астраханским УФАС России данная информация признана рекламой, распространение которой осуществлено заявителем без соблюдения требований статьи 5 Федерального закона от 13 марта 2006 года № 38-ФЗ «О рекламе».

Решением от 12 марта 2013 года данная реклама признана ненадлежащей, предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» не выдавалось в связи с добровольным устранением нарушения, материал для возбуждения дела об административном правонарушении по части 1 статьи 14.3. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в соответствии с пунктом 6 части 1 статьи 24.5. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях полномочному должностному лицу не передавался.

Заявитель с указанным решением не согласился и обратился в Арбитражный суд Волгоградской области с требованием о признании его недействительным. По мнению ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК», информация, распространённая в газете и платёжных документах является не рекламой, а информацией, адресованной потребителям ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК».

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, исходил из того, что оспоренное решение антимонопольного органа соответствует законодательству, не нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности.

Апелляционная коллегия считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, выводы – подтверждёнными собранными по делу доказательствами.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу пункта 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01 июля 1996 года № 6/8 основаниями для принятия судом решения о признании акта государственного органа или органа местного самоуправления недействительным являются одновременно как несоответствие акта закону или иному правовому акту, так и нарушение актом гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица.

В рассматриваемом случае отсутствует совокупность указанных условий.

Согласно пунктам 1, 2, 4 статьи 3 Федерального закона от 13 марта 2006 года № 38-ФЗ «О рекламе», реклама – это информация, распространённая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределённому кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Объект рекламирования – товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Ненадлежащая реклама – это реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

В соответствии с частью 1 статьи 5 Федерального закона от 13 марта 2006 года № 38-ФЗ «О рекламе» реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

В части 7 статьи 5 Федерального закона от 13 марта 2006 года № 38-ФЗ «О рекламе» предусмотрено, что не допускается и реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

Приказом Астраханского УФАС России от 04 августа 2011 года № 194-п ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определённого товара более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определённого товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующего положения хозяйствующих субъектов (ОКВЭД 40.3; географические границы – г. Астрахань).

Антимонопольным органом установлено, что полиграфическая продукция – платёжные квитанции на оплату оказываемых заявителем услуг по теплоснабжению и горячему водоснабжению изготавливаются ООО «Леон» по договору с ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК», при этом макет как лицевой, так и оборотной стороны изготавливается ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» самостоятельно.

Согласно договору от 01 февраля 2012 года № 03-Н-359/12, заключенному между ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» и Сбербанком России (ОАО) о переводе денежных средств физических лиц в валюте Российской Федерации, плата за услуги, удерживается Банком с Клиента (ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК»).

Рассматриваемая информация размещена заявителем в том числе в газете «Волга», являющейся средством массовой информации в соответствии со статьёй 2 Федерального закона «О средствах массовой информации», в частности, периодическим печатным изданием, выпускаемым в открытую печать и посвящённым событиям текущей политической и общественной жизни. То есть публикуемая информация доступна для неограниченного круга лиц в течение неопределённого времени.

Таким образом, информация, содержащаяся в газете «Волга», направлена на привлечение внимания неограниченного числа лиц.

Суд первой инстанции пришёл к правильному выводу, что информация, размещённая ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» на оборотной стороне квитанций на оплату услуг и в газете «Волга» от 12 января 2012 года № 2 и от 17 января 2012 года № 4, обладает всеми признаками рекламы и, следовательно, должна распространяться с соблюдением требований законодательства Российской Федерации о рекламе.

В ходе рассмотрения дела № 106-Р-05-02 ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» признало, что его сотрудниками было ошибочно определено, что указание в квитанции возможности оплаты через отделение Сбербанка означает приём платежей с комиссией.

Данная ошибка была выявлена в декабре 2012 года при анализе выставляемых счетов.

Сбербанк России и ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» подтвердили, что с момента выхода публикации и по 31 декабря 2012 года Сбербанк России комиссионное вознаграждение с граждан – плательщиков за услуги, оказанные ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК», не взимало.

В соответствии с пунктом 2 части 3 статьи 5 Федерального закона от 13 марта 2006 года № 38-ФЗ «О рекламе» недостоверной признаётся реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара.

Под природой товара понимается совокупность естественных признаков и качеств, определяющих сущность и назначение товара/услуги и ограничивающих его от иных товаров/услуг, то есть когда рекламируемый объект не является таковым по сути, но выдаётся за него.

В рассматриваемом случае в информации, размещённой в платёжных квитанциях на оплату услуг ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» за февраль-ноябрь 2012 года, не было указано о возможности потенциальных потребителей оплатить услуги ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» через отделение Сбербанка России без взимания комиссионного сбора.

Суд первой инстанции пришёл к верному выводу, что ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК», указав недостоверную информацию о том, что оплата потреблённых услуг без комиссии возможна в офисах ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК», а также в трёх банках, в перечень которых