Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.10.2013 по делу n А12-3849/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74; тел: [phone]; факс: [phone],

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов

Дело №А12-3849/2013

15 октября 2013 года

Резолютивная часть постановления объявлена 10 октября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен  15 октября 2013 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Камериловой В.А.

судей Лыткиной О.В., Телегиной Т.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания    Изаковой М.А.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу областного государственного унитарного предприятия «Волгоградавтодор» (г. Волгоград, ОГРН 1023403448232, ИНН 3444046796)

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 17 июня 2013 года по делу №А12-3849/2013 (судья И.С. Ламтюгин)

по исковому заявлению областного государственного унитарного предприятия «Волгоградавтодор» (г. Волгоград, ОГРН 1023403448232, ИНН 3444046796)

к обществу с ограниченной ответственностью «Строй-Сервис» (г. Волгоград, ОГРН 1063443050109, ИНН 3443071648)

третье лицо: министерство строительства и жилищно-коммунального хозяйства Волгоградской области

о взыскании 11 672 132,98 руб.

УСТАНОВИЛ:

областное государственное унитарное предприятие "Волгоградавтодор" (далее – ОГУП "Волгоградавтодор") обратилось в арбитражный суд, с исковыми требованиями, к обществу с ограниченной ответственностью "Строй-Сервис" (далее – ООО  "Строй-Сервис") о взыскании долга в размере 9 782 159 руб. 31 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 323 504 руб. 58 коп., пени в размере 1 566 469 руб. 09 коп. в связи с неоплатой выполненных работ по договорам подряда N 7/2010-С и N 8/2010-С от 22.09.2010 года.

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, истец отказался от иска в части требований о взыскании долга в размере 9 782 159 руб. 31 коп. по договорам подряда N 7/2010-С и N 8/2010-С от 22.09.2010 года, в связи с погашением задолженности ответчиком, и о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 323 504 руб. 58 коп. Истец увеличил размере пени за нарушение срока оплаты до 2 001 599 руб. 38 коп., начисленной за период с 17.09.2012 по 20.03.2013, из которой по договору подряда N 7/2010-С от 22.09.2010 года пени 996 932 руб. 84 коп. и по договору подряда N 8/2010-С от 22.09.2010 года пени 1 004 666 руб. 54 коп.

В свою очередь ответчик заявил встречный иск и просит взыскать с областного государственного унитарного предприятия "Волгоградавтодор" пени за просрочку выполнения работ за период с 01.07.2011 по 31.08.2012 в размере 4 645 015 руб. 94 коп., из которых по договору N 8/2010-С в размере 2 331 481 руб. 59 коп. и по договору N 7/2010-С в размере 2 313 534 руб. 35 коп.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 17 июня 2013 года по делу №А12-3849/2013 по первоначальному иску в удовлетворении иска отказано полностью. Суд взыскал с ОГУП "Волгоградавтодор" в доход федерального бюджета госпошлину взыскана 330 07 руб. 99 коп. Производство по делу в части требований о взыскании долга 9 782 159 руб. 31 коп. по договорам подряда             N 7/2010-С и N 8/2010-С от 22.09.2010 и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 323 504 руб. 58 коп. прекращено.

По встречному иску суд взыскал с областного государственного унитарного предприятия "Волгоградавтодор в пользу ООО "Строй-Сервис" неустойку за период с 01.07.2011 по 31.08.2012 в размере 4 645 015 руб. 94 коп., судебные расходы по уплате госпошлины 46 225 руб. 08 коп., а всего 4 691 241 руб. 02 коп.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ОГУП "Волгоградавтодор" обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

        Заявитель апелляционной жалобы считает, что решение суда первой  инстанции принято с нарушением норм материального и процессуального права.

Дело рассматривается в апелляционной инстанции  в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Лица, участвующие в деле, явку представителей в судебное заседание не обеспечили. О месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом, согласно требованиям статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие указанных лиц.

Как следует из материалов дела, 22.09.2010 года между областным государственным унитарным предприятием "Волгоградавтодор" (субподрядчик) и обществом с ограниченной ответственностью "Строй-Сервис" (генподрядчик) заключены договоры подряда N 7/2010-С и N 8/2010-С.

По условиям договора подряда N 7/2010-С, генподрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательства на свой риск и собственными и/или привлеченными силами и средствами выполнить весь комплекс работ по строительству автомобильных дорог в с. Русская Бундевка Руднянского района Волгоградской области в соответствии с условиями настоящего договора. Цена договора 19 702 230 руб., в том числе НДС 18% - 3 005 424,92 руб. Срок выполнения работ: начало выполнения работ 23.09.2010, окончание выполнения работ 01.12.2010.

По условиям договора подряда N 8/2010-С, генподрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательства на свой риск и собственными и/или привлеченными силами и средствами выполнить весь комплекс работ по строительству автомобильных дорог в с. Осички Руднянского района Волгоградской области в соответствии с условиями настоящего договора. Цена договора 19 855 070 руб., в том числе НДС 18% - 3 028 739,49 руб. Срок выполнения работ: начало выполнения работ 23.09.2010, окончание выполнения работ 01.12.2010.

По всем другим условиям, договор подряда N 7/2010-С и договор подряда             N 8/2010-С являются тождественными.

Дополнительными соглашениями от 31.10.2010 года к договорам N 7/2010-С и N 8/2010-С, срок выполнения работ установлен до 30.06.2011 года.

Как следует из материалов дела, работы фактически выполнены субподрядчиком и сданы генподрядчику только 31.08.2012 года, что подтверждается актами выполненных работ КС-2 от 31.08.2012, и не оспаривается сторонами.

В обоснование своих требований истец ссылается на то, что ответчик нарушил сроки оплаты принятых работ, поэтому просит взыскать пени в размере 2 001 599 руб. 38 коп., начисленных за период с 17.09.2012 по 20.03.2013, из которой по договору подряда N 7/2010-С от 22.09.2010 года пени 996 932 руб. 84 коп. и по договору подряда N 8/2010-С от 22.09.2010 года пени 1 004 666 руб. 54 коп.

Согласно пункту 7.9. договоров подряда N 7/2010-С и 8/2010-С от 22.09.2010, при нарушении срока оплаты за выполненные работы генподрядчик обязан по письменному требованию субподрядчика уплатить ему пени в размере 1/300 ставки рефинансирования Банка России от общей стоимости работ по договору, указанной в п. 2.1 настоящего договора, за каждый день просрочки.

Согласно 3.1.2. договоров подряда N 7/2010-С и 8/2010-С от 22.09.2010, генподрядчик ежемесячно оплачивает субподрядчику стоимость фактически выполненных работ с учетом погашения аванса. Зачет аванса производится в размере 100% от стоимости выполненных работ по настоящему договору в отчетном периоде. Отчетным периодом по настоящему договору является календарный месяц, в котором выполнялись работы. Текущие платежи производятся генподрядчиком на основании ежемесячно подписываемых сторонами следующих документов:

а) актов о приемке выполненных работ (унифицированная форма N КС-2) за отчетный период.

Генподрядчик в течение 5 рабочих дней со дня получения акта о приемке выполненных работ обязан направить субподрядчику один подписанный экземпляр или дать письменный мотивированный отказ от приемки работ.

б) справки о стоимости выполненных работ и затрат за отчетный период (унифицированная форма N КС-3).

Формы КС-2, КС-3 предоставляются субподрядчиком генподрядчику ежемесячно, не позднее 20-го числа месяца, отчетного месяца.

Генподрядчик оплачивает выполненные субподрядчиком в отчетном периоде работы в течение 10-ти рабочих дней со дня получения от субподрядчика счета, выставляемого им в течение 3 рабочих дней со дня подписания сторонами акта о приемке выполненных работ за отчетный период (унифицированная форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат за отчетный период (унифицированная форма КС-3).

В выставляемом субподрядчиком счете, в том числе, должны быть отражены:

- общая стоимость выполненных за отчетный период работ;

- сумма аванса, засчитываемая генподрядчиком в отчетном периоде работ;

- сумма, подлежащая оплате генподрядчиком за отчетный период.

Счета-фактуры выставляются субподрядчиком ежемесячно на основании подписанной сторонами справки о стоимости выполненных работ и затрат за отчетный период (унифицированная форма N КС-3) не позднее 5 календарных дней с даты подписания обеими сторонами соответствующей справки о стоимости выполненных работ и затрат за отчетный период (унифицированная форма N КС-3).

Согласно условиям данных договоров, генподрядчик оплачивает выполненные субподрядчиком в отчетном периоде работы в течение 10-ти рабочих дней со дня получения от субподрядчика счета, выставляемого им в течение 3 рабочих дней со дня подписания сторонами акта о приемке выполненных работ за отчетный период (унифицированная форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат за отчетный период (унифицированная форма КС-3).

На основании статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В силу положений статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно части 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определённую работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно статье 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок.

Пункт 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 328 Гражданского кодекса Российской Федерации, встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое в соответствии с договором обусловлено исполнением своих обязательств другой стороной.

В случае непредоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

Исходя из условий договоров N 7/2010-С и N 8/2010-С, истец требуя взыскать с ответчика пени за просрочку оплаты выполненных работ, на основании статьи 65 АПК РФ должен доказать факт направления ответчику счетов, выставляемых им в течение 3 рабочих дней со дня подписания сторонами акта о приемке выполненных работ за отчетный период (унифицированная форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат за отчетный период (унифицированная форма КС-3).

Истец не представил доказательств выставления счетов ответчику для оплаты выполненных работ, за спорный период. Поэтому ответчик не допустил просрочку оплаты выполненных работ, в связи с неисполнением своих обязательств истцом.

Как следует из материалов дела, истец выставил ответчику счета по договорам подряда N 7/2010-С и N 8/2010-С от 22.09.2010 года только 19.03.2013 года, которые были оплачены 20.03.2013 года в сумме 9 782 159 руб. 31 коп.

Таким образом, суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу, что ответчик не допустил просрочки оплаты по договорам подряда N 7/2010-С и N 8/2010-С от 22.09.2010 года, и оснований для удовлетворения первоначального иска не имеется.

По встречному иску, в обоснование своих требований истец ссылается на то, что ответчик нарушил сроки выполнения работ, поэтому просит взыскать пени за период с 01.07.2011 по 31.08.2012 в размере 4 645 015 руб. 94 коп., из которых по договору N 8/2010-С в размере 2 331 481 руб. 59 коп. и по договору N 7/2010-С в размере 2 313 534 руб. 35 коп. Расчет в деле имеется и составлен правильно.

Дополнительными соглашениями от 31.10.2010 года к договорам N 7/2010-С и N 8/2010-С, срок выполнения работ установлен до 30.06.2011 года.

Как следует из материалов дела, работы фактически выполнены субподрядчиком и сданы генподрядчику только 31.08.2012 года, что подтверждается актами выполненных работ КС-2 от 31.08.2012, и не оспаривается сторонами.

Пунктом 7.10. договоров N 7/2010-С и N 8/2010-С предусмотрено, ответственность субподрядчика, за нарушение сроков выполнения работ более чем на 15 рабочих дней, в виде договорной неустойки (пени) в размере 1/300 ставки рефинансирования Банка России от общей стоимости работ по договору, за каждый день прострочки.

В соответствии со статьей 309 Гражданского