Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.10.2013 по делу n А06-2094/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74; тел: [phone]; факс: [phone],

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов

Дело №А06-2094/2013

17 октября 2013 года

Резолютивная часть постановления объявлена                     «16» октября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен                              «17» октября  2013 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шалкина В. Б.,

судей Борисовой Т.С., Жевак И.И.,

при   ведении   протокола   секретарем судебного заседания  Краевой Ю.Н.,

при участии в судебном заседании:

от Садоводческого некоммерческого товарищества «Кировец-3» - председатель Гуляев А.Г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Садоводческого некоммерческого товарищества «Кировец-3»

на решение Арбитражного суда Астраханской  области от 29 июля 2013 года по делу  № А06-2094/2013 (судья Баскакова И.Ю.)

по иску Открытого акционерного общества "Астраханская энергосбытовая компания" (ОГРН 1053000000041; ИНН 3017041554)

к Садоводческому некоммерческому товариществу «Кировец-3» (ОГРН 1103016002814; ИНН 3016064929)

Третье лицо :

ОАО «МРСК- Юга» Астраханьэнерго

о взыскании стоимости выявленного безучетного потребления электрической энергии в сумме 658 230 руб. 30 коп

УСТАНОВИЛ:

Истец обратился в арбитражный суд с иском к ответчику о взыскании стоимости выявленного безучетного потребления электрической энергии в сумме 658 230 руб. 30 коп. на основании акта № 092-0579П от 1 февраля 2013 г. о неучтенном потреблении электрической энергии.

Определением от 14 мая 2013 г. к участию в деле по ходатайству истца в порядке ст.51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации привлечено в качестве третье лица ОАО «МРСК Юга» в лице филиала «Астраханьэнерго».

Истец в порядке ст.49 Арбитражного Процессуального Кодекса РФ уменьшил сумму исковых требований до 623.882 руб. 70 коп., представив новый расчет на данную сумму.

Судом ходатайство истца об уменьшении суммы иска до 623.882 руб. 70 коп. удовлетворено.

Решением арбитражного суда первой инстанции  от 29 июля 2013 года  уточненные исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, Садоводческое некоммерческое товарищество «Кировец-3» обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит указанное решение отменить и в иске отказать.

В обоснование жалобы заявитель указал, что суд первой инстанции не учел, что при составлении акта от 06.11.2012 были указаны завышенные показания прибора учета; заявки на опломбирование нового прибора учета были направлены истцу; неправильно определен период безучетного потребления; акт от 01.02.2013 составлен без участия представителя потребителя.

Проверив законность вынесенного судебного акта в обжалуемой части, изучив материалы дела, в том числе доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд приходит к следующему.

Как следует из материалов дела и      установлено     судом первой инстанции

01 декабря 2012 года между Открытым акционерным обществом «Астраханская энергосбытовая компания», именуемым «Гарантирующий поставщик», и Садоводческим некоммерческим товариществом «Кировец-3», именуемым «Потребитель», заключен договор энергоснабжения № 25-700-02691/04288, по условиям которого Гарантирующий поставщик обязан осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией Потребителя, а Потребитель обязан принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги в сроки, на условиях определенных настоящим Договором по действующим на момент расчета ценам.

В Приложении № 2 к указанному договору - Перечень регистрируемых электросчетчиков Потребителя - указан перечень регистрируемых электросчетчиков Абонента, в котором указаны объекты потребления, в том числе: СТ пос.Войкова, Насосная станция пос.Войкова, с типами счетчиком и их номерами (л.д.154).

В данном приложении указаны 2 счетчика, по садоводческому товариществу тип счетчика ЦЭ 6803В № 009072049003300 и по насосной станции тип счетчика ЦЭ 6803В № 009072039003011.

Ранее между сторонами имелся ранее действовавший договор энергоснабжения с аналогичным номером от 01 января 2008 г.

Из материалов дела также следует, что ОАО «Астраханская энергосбытовая компания» заключила с ОАО "Астраханьэнерго" (ныне ОАО «МРСК Юга») договор на оказание услуг по передаче электрической энергии 01.01.2007 г. № 2, в соответствии с которым исполнитель обязался оказать заказчику услуги по передаче электрической энергии потребителям Энергосбытовой компании.

Материалами дела подтверждается, что по прибору учета тип счетчика ЦЭ 6803В № 009072049003300, который учитывает потребление садоводческого товарищества, 01 февраля 2013 г. была проведена проверка сетевой организацией. По результатам проверки составлен акт № 092-0579П от 01.02.2013 г. о неучтенном потреблении электрической энергии, в котором указано об установлении факта безучетного потребления электрической энергии: 1) отсутствие на электросчетчике пломб ЭСО и пломб поверителя; 2) вторичная нагрузка ТТ не соответствует номинальной (л.д.21).

На основании вышеназванного акта сетевой компанией произведен расчет объема неучтенной электрической энергии за период с даты предыдущей проверки, то есть с 06.11.2012 по 01.02.2013 (214980 кВт*ч), установлен общий объем неучтенного потребления электрической энергии к оплате – 208 962 кВт.ч. (л.д.22).

Истцом начислена к оплате сумма в размере 658 230 руб. 30 коп. (л.д.11), на которую Потребителю (ответчику) был выставлен счет на оплату № 00000035526 от 01.02.2013 (л.д.23).

Оплату Потребитель произвести отказался и требование о взыскании указанной суммы с ответчика истец предъявил в настоящем иске.

В ходе рассмотрения дела истцом откорректирован расчет суммы иска, согласно которому из начисленного сетевой компанией объема электроэнергии 214 980 кВт*ч вычтен оплаченный фактический объем потребления за спорный период 16 922 кВт*ч и к оплате следует за безучетное потребление электроэнергии объем 198 058 кВт*ч на сумму 623 882,70 руб., до которой истец уменьшил свои исковые требования.

Удовлетворяя исковые требования суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию. Абонент помимо прочего обязан оплачивать принятую энергию и обеспечивать исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статьям 541, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество - энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными нормативными актами или соглашением сторон.

Федеральным законом от 26.03.2003 г. № 35-ФЗ "Об электроэнергетике" Правительство Российской Федерации наделено полномочиями по утверждению основных положений функционирования оптового рынка и основных положений функционирования розничных рынков.

В пределах компетенции Правительство Российской Федерации Постановлением от 04.05.2012 № 442 утвердило Правила "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее Правила № 442). Этими Правилами предусмотрено, что реализация электроэнергии на розничном рынке производится на основании договоров, заключаемых субъектами розничного рынка (энергоснабжение, купля-продажа, поставка, оказание услуг по передаче электрической энергии и др.). В них же установлены последствия безучетного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 2 Правил № 442 "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности). Пунктом 167 Правил № 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 192 Правил № 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес:

гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление;

лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Пунктом 193 Правил № 442 предусмотрено следующее: В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные:

о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии;

о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии;

о приборах учета на момент составления акта;

о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления;

объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Таким образом, достоверным и допустимым доказательством факта и объема бездоговорного попотребления является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Правил N 442.

Буквальное следование требованиям этого пункта позволяет соблюсти баланс интересов, как сетевой организации, поставщика электрической энергии, так и потребителя.

Из материалов дела следует, что в соответствии с договором оказания услуг по передаче электрической энергии № 2 от 01.01.2007 г., заключенного между ОАО «Астраханская энергосбытовая компания» (Заказчик) и ОАО «Астраханьэнерго» (Исполнитель), исполнитель проводит проверки состояния приборов учета Потребителей Заказчика в соответствии с согласованным сторонами графиком проведения проверок (согласно Приложению № 8 к настоящему договору), а также по заявкам Заказчика о проведении внеплановых проверок (пункт 3.3.14). В подтверждение исковых требований истцом представлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии - Акт № 092-0579 П от 01 февраля 2013 г.

Как правильно установил суд первой инстанции указанный акт составлен с участием представителя сетевой организацией, проводившей проверку - электромонтеров Кардаева Д.В. и Генералова Д.Ю., а также в акте указано об отказе потребителя от подписи. Данный отказ зафиксирован с участием двух незаинтересованных лиц, чьи подписи проставлены на акте № 092-0579П.

Факт безучетного потребления энергии подтвержден указанным Актом.

Период, примененный в расчете, не противоречит положениям пункта 195 Правил № 442.

В отношении порядка оформления данного акта нарушений судом не установлено. Акт в полной мере соответствует требованиям законодательства, отказ от подписания акта со стороны потребителя удостоверен подписями двух незаинтересованных лиц.

Кроме того,  01 февраля 2013 года также был составлен представителями сетевой компании Акт № 0069951 инструментальной проверки приборов учета электрической энергии (л.д.24), который был подписан без возражений представителем Абонента Гуляевым А.Г., являющимся председателем садоводческого товарищества «Кировец-3».

При этом, суд апелляционной инстанции отмечает, что Акт № 0069951 инструментальной проверки приборов учета электрической энергии,