Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2013 по делу n А12-950/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74; тел: [phone]; факс: [phone],

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов

Дело №А12-950/2013

10 декабря 2013 года

Резолютивная часть постановления объявлена «04» декабря 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен «10» декабря 2013 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Пригаровой Н.Н.,

судей  Агибаловой Г.И., Самохваловой А.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Киселевой Д.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в здании Двенадцатого арбитражного апелляционного суда апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «ВЗТДин-Лизинг» (г. Волгоград, пр. Ленина 59;ИНН 3444130448, ОГРН 1063444005756)

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 04 октября 2013 года            по делу № А12-950/2013 (судья Нехай Ю.А.)

по результатам процедуры наблюдения

в рамках дела № А12-950/2013 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «ГеРа» (Волгоградская обл., Новоаннинский р-н., п. АМО 2 отделение, ул. Гусева, д. 4; ИНН 3419011616, ОГРН 1083457002200)

без участия в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте проведения судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

 Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 20.03.2013 в отношении общества с ограниченной ответственностью «ГеРа» (далее - ООО «ГеРа», должник) введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден Богданов Дмитрий Викторович.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 04 октября 2013 года по делу № А12-950/2013 ООО «ГеРа» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, Конкурсным управляющим ООО «ГеРа» утвержден Богданов Дмитрий Викторович из числа членов Некоммерческого партнерства «Центральное Агентство Антикризисных Менеджеров».

Закрытое акционерное общество «ВЗТДин-Лизинг» (далее – ЗАО «ВЗТДин-Лизинг») не согласилось с решением суда первой инстанции и обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Письменный отзыв в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлен.

Конкурсным управляющим ЗАО «ВЗТДин-Лизинг» Алексеевым П.К. представлены письменные объяснения, в которых просит решение суда первой инстанции отменить.

Лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились. О месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Двенадцатого арбитражного апелляционного суда.

Законность и обоснованность принятого решения проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке и по основаниям, установленным статьями  266 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Волгоградской области от 20.03.2013 в отношении ООО «ГеРа» введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден Богданов Дмитрий Викторович (далее – временный управляющий Богданов Д.В.).

 По окончании процедуры наблюдения временный управляющий Богданов Д.В. представил в суд первой инстанции отчет о деятельности временного управляющего от 15.08.2013, реестр требований кредиторов по состоянию на 16.08.2013, анализ финансового состояния должника, справка об отсутствии признаков фиктивного и преднамеренного банкротства от 19.09.2013, выписка из акта инвентаризации  имущества должника, протокол первого собрания кредиторов от 30.08.2013, журнал регистрации участников собрания кредиторов от 30.08.2013, документы, подтверждающие полномочия лиц, участвовавших в собрании кредиторов от 30.08.2013, бюллетени голосования к протоколу собрания кредиторов от 30.08.2013.

Публикация о введении процедуры банкротства - наблюдение произведена в газете "КоммерсантЪ" от 20.04.2013.

 В реестр требований кредиторов ООО «ГеРа» включены требования кредиторов: общества с ограниченной ответственностью «Интертехника» в размере 1 971 965 руб. долга и 1 971 965 руб. пени; требование общества с ограниченной ответственностью «ТД «Агро-Ахтуба» в размере 151 942 руб. 75 коп. долга; ЗАО «ВЗТДин-Лизинг» в размере 3 856 857 руб. 32 коп. долга; Федеральной налоговой службы России в размере 57 718 руб. 11 коп., из которых 53 898 руб. 65 коп. недоимки, 1 977 руб. 46 коп. пени и 1 842 руб. штрафа; общества с ограниченной ответственностью «Торгово-промышленная компания Агромашторг» в размере 948 466 руб. 67 коп., из которых 900 000 руб. долга, 39 460 руб. 67 коп. процентов и 9 000 руб. расходов по оплате госпошлины; открытого акционерного общества «Российский Сельскохозяйственный банк» в лице Волгоградского регионального филиала в размере 11 7045 000 руб. долга, 1 414 486 руб. 62 коп. процентов, 8 904 руб. 23 коп., а также 60 000 руб. расходов по оплате госпошлины, из которых 8 788 000 руб. как обеспеченные залогом имущества должника.

Кредиторская задолженность должником не погашена.

По результатам анализа финансового состояния ООО «ГеРа» временным управляющим Богдановым Д.В. сделаны выводы о невозможности восстановления платежеспособности должника, введении конкурсного производства, покрытие судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему будет производится за счет продажи средств, находящихся в залоге у ОАО «Россельхозбанк» согласно утвержденной смете.

Проведенная проверка наличия (отсутствия) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства ООО «ГеРа» показала отсутствие признаков фиктивного и преднамеренного банкротства должника.

Кроме того, 30.08.2013 временным управляющим Богдановым Д.В. было проведено собрание кредиторов ООО «ГеРа», на котором кредиторами приняты решения, в частности: принять отчет временного управляющего ООО «ГеРа» к сведению; ходатайствовать перед Арбитражным судом Волгоградской области введении в отношении должника процедуры конкурсного производства;  ходатайствовать перед Арбитражным судом Волгоградской области об утверждении в качестве саморегулируемой организации, из числа членов которой будет утвержден конкурсный управляющий при последующей процедуре банкротства - НП СРО «Центральное агентство антикризисных менеджеров».

Судебная коллегия считает, что протокол первого собрания кредиторов от 30.08.2013 свидетельствует о проведении собрания в соответствии с требованиями статей 12 - 15 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Кроме того, решения собрания кредиторов от 30.08.2013 были предметом рассмотрения в Арбитражном суде Волгоградской области. Так, определением Арбитражного суда Волгоградской области от 02.02.2013 (резолютивная часть) отказано в удовлетворении заявления ЗАО «ВЗТДин-Лизинг» о признании недействительными решений первого собрания кредиторов от 30.08.2013.

Суд первой инстанции, исследовав доказательства по делу (отчет временного управляющего, анализ финансового состояния должника, решения первого собрания кредиторов ООО «ГеРа») пришел к выводу о наличии у должника признаков банкротства, предусмотренных статьей 3 Закона о банкротстве, в связи с чем на основании статей 52, 53 Закона о банкротстве принял решение о признании ООО «ГеРа» несостоятельным (банкротом) и об открытии в отношении него конкурсного производства на шесть месяцев.

Суд апелляционной инстанции считает, что вывод суда первой инстанции соответствует установленным обстоятельствам и действующему законодательству.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Согласно пункту 2 статьи 67 Закона о банкротстве временный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности и протокол первого собрания кредиторов с приложением документов, определенных пунктом 7 статьи 12 настоящего Федерального закона, не позднее чем за пять дней до даты заседания арбитражного суда, указанной в определении арбитражного суда о введении наблюдения.

К отчету временного управляющего прилагаются: заключение о финансовом состоянии должника; обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур.

В соответствии с пунктом 1 статьи 75 Закона о банкротстве в случае, если иное не установлено настоящей статьей, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

В силу пункта 1 статьи 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 настоящего Федерального закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Из материалов дела следует, что временный управляющий Богданов Д.В. произвел анализ финансового состояния должника, из которого следует, что платежеспособность должника восстановлению не подлежит, количество денежных средств должника является достаточным для покрытия в полном объеме судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему.

Представленный в материалы дела анализ финансового состояния должника никем в судебном порядке не обжалован.

Принимая во внимание изложенное, а также отсутствие доказательств улучшения платежеспособности должника, отсутствия прибыльности основной деятельности должника и отсутствия наличия резервов для снижения кредиторской задолженности, отсутствие какой-либо хозяйственной деятельности должника временный управляющий Богданов Д.В. пришел к выводу о невозможности восстановления платежеспособности должника и необходимости введения в отношении ООО «ГеРа» процедуры конкурсного производства.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 53 Закона о банкротстве и пунктом 2 статьи 75 Закона о банкротстве, установив наличие признаков банкротства общества и отсутствие оснований для введения финансового оздоровления или внешнего управления, суд первой инстанции правомерно вынес решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства

В соответствии с пунктом 1 статьи 127 Закона о банкротстве при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьей 45 настоящего Федерального закона, и размер вознаграждения конкурсного управляющего.

Согласно пункту 5 статьи 45 Закона о банкротстве по результатам рассмотрения представленной саморегулируемой организацией арбитражных управляющих информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 настоящего Федерального закона, или кандидатуры арбитражного управляющего арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, соответствующего таким требованиям.

Как следует из материалов дела, 30.08.2013 временным управляющим Богдановым Д.В. было проведено собрание кредиторов ООО «ГеРа», на котором кредиторами приняты решения, в частности, ходатайствовать перед Арбитражным судом Волгоградской области об утверждении в качестве саморегулируемой организации, из числа членов которой будет утвержден конкурсный управляющий при последующей процедуре банкротства - НП СРО «Центральное агентство антикризисных менеджеров».

НП СРО «Центральное агентство антикризисных менеджеров» до судебного заседания по рассмотрению результатов процедуры наблюдения в соответствии с требованиями статьи 20, 20.2, 45 Закона о банкротстве, представлена кандидатура арбитражного управляющего и информация о соответствии кандидатуры Богданова Д.В. требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 Закона о банкротстве.

Проверив соответствие представленной кандидатуры арбитражного управляющего требованиям Закона о банкротстве, суд первой инстанции правомерно утвердил Богданова Д.В. конкурсным управляющим ООО «ГеРа».

Доводы апелляционной жалобы о том, что в настоящее время обжалуется решение первого собрания кредиторов от 30.08.2013, не принимаются апелляционной коллегией ввиду того, что в рассматриваемом случае, апелляционной коллегией установлены все признаки, свидетельствующие