Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.07.2008 по делу n А56-37983/2007. Отменить решение, Принять отказ от иска, Прекратить производство по делу (ст. 49, 150, 151, 269 АПК),Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 50-52

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

15 июля 2008 года

Дело №А56-37983/2007

Резолютивная часть постановления объявлена     10 июля 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме  15 июля 2008 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Третьяковой Н.О.

судей  Згурской М.Л., Протас Н.И.

при ведении протокола судебного заседания:  помощником судьи Севериной Е.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-2537/2008) ИФНС России по Лужскому району Ленинградской области на решение  Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 18.01.2008 по делу № А56-37983/2007 (судья Спецакова Т.Е.), принятое

по иску (заявлению)  ИП Дрыгина Андрея Николаевича

к  ИФНС России по Лужскому району Ленинградской области

о признании недействительным решения

при участии: 

от истца (заявителя): Привалов А.В. (ордер №168607 от 21.05.2008; дов. от 20.12.2007 №9218); ИП Дрыгин А.Н. (паспорт)

от ответчика (должника): Руденко М.В. (дов. от 09.01.2008 №03-22/50)

установил:

Индивидуальный предприниматель Дрыгин Андрей Николаевич (далее – предприниматель Дрыгин А.Н., заявитель) обратился в арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ, о признании частично недействительными решений Инспекции ФНС России по Лужскому району Ленинградской области о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения № 13/23-Р от 20.06.2007 года и № 09-18-6/97 от 18.09.2007 о взыскании налогов, сборов, пеней и штрафов за счет имущества налогоплательщика, за исключением  привлечения к ответственности и взыскания штрафа на основании п.1 ст.126 НК РФ в размере 1 000руб.

Решением суда от 18.01.2008 года заявление предпринимателя Дрыгина А.Н. удовлетворено в полном объеме.

В апелляционной жалобе Инспекция, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права и неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт. По мнению подателя жалобы, предприниматель Дрыгин А.Н., осуществляя в 2004-2006гг. реализацию автомобильных деталей, узлов и принадлежностей юридическим лицам за безналичный расчет, с выпиской счетов-фактур и товарных накладных, неправомерно относил данные операции к розничной торговле и облагал их ЕНВД. Инспекция полагает, что предприниматель Дрыгин А.Н. в спорный период осуществлял оптовую торговлю, в связи с чем, должен был уплачивать налоги в соответствии с общей системой налогообложения и представлять соответствующие налоговые декларации.

В судебном заседании представитель налогового органа поддержал доводы апелляционной жалобы.

При рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции предприниматель Дрыгин А.Н. отказался от требований о признании недействительными решений налогового органа в части доначисления пени в размере 130,82руб. за несвоевременное перечисление налога на доходы физических лиц, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом.

В соответствии с частью 2 статьи 49 АПК РФ частичный отказ предпринимателя от требования  принят судом апелляционной инстанции.

В остальной части предприниматель Дрыгин А.Н. просил жалобу оставить без удовлетворения, решение суда – без изменения.

Законность и обоснованность принятого по делу судебного акта проверена в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, Инспекцией проведена выездная налоговая проверка предпринимателя Дрыгина А.Н. по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах за период 2004-2006гг.

В ходе проверки налоговым органом установлено, что предприниматель Дрыгин А.Н. в проверяемый период осуществлял предпринимательскую деятельность  в сферах:

- розничная торговля автомобильными деталями, узлами и принадлежностями через объекты стационарной торговой сети, имеющей торговые залы с площадью до 150 кв.м.;

- реализация автомобильных деталей, узлов, принадлежностей юридическим лицам по безналичному расчету – с оформлением товарных накладных и счетов-фактур.

Поскольку  реализация товаров юридическим лицам по безналичному расчету в проверяемый период не относилась к виду деятельности – розничная торговля, то предприниматель Дрыгин А.Н. в 2004-2006 гг. неправомерно  применял систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход и в нарушение положений Налогового кодекса РФ не исчислил и не уплатил НДС,  НДФЛ, ЕСН с наемных работников,  ЕСН и не представил  в инспекцию соответствующие налоговые декларации. По результатам проверки  составлен акт № 13/18-А от 16.05.2007 года.

По результатам рассмотрения акта выездной налоговой проверки и возражений, представленных предпринимателем Дрыгиным А.Н., Инспекция 20.06.2007 года вынесла решение № 13/23-Р о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения. Указанным решением предприниматель Дрыгин А.Н. привлечен к налоговой ответственности:

- по п.1 статьи 122 НК РФ за неуплату НДС, НДФЛ, ЕСН (ип), ЕСН (н/а) в виде штрафа в общей сумме   41 934,48 руб.;

- по п.1, п.2 статьи 119 НК РФ за непредставление в налоговый орган налоговых деклараций по НДС, НДФЛ, ЕСН (н/а) в виде штрафа в общей сумме 293 519,57 руб.;

- по п. 1 статьи 126 НК РФ за не представление в установленный срок в налоговый орган в соответствии с требованием в виде штрафа в размере 1 000руб.

Этим же решением предпринимателю начислены пени  за несвоевременную уплату налогов в общей сумме 47 633,18 руб. и предложено уплатить недоимку по НДС в размере 173 423,83руб., НДФЛ – 22 196 руб., ЕСН (ИП) – 19 902,06руб.,  ЕСН (н/а) – 9 504,75 руб.

20.07.2007 года предпринимателем Дрыгиным А.Н. на решение  Инспекции подана апелляционная жалоба в Управление ФНС России по Ленинградской области.

Решением от 27.08.2007 года Управление ФНС России по Ленинградской области жалобу предпринимателя Дрыгина А.Н. на решение  ИФНС России по Лужскому району Ленинградской области от20.06.2007 № 13/23-Р оставило без удовлетворения.

18.09.2007 года Инспекцией вынесено решение о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества  налогоплательщика.

Считая принятые налоговым органом решения недействительными, за исключением привлечения к налоговой ответственности по п.1 ст.126 НК РФ, предприниматель Дрыгин А.Н. обжаловал их в судебном порядке.

Удовлетворяя требования заявителя, суд первой инстанции исходил из того, что налоговым органом не представлены доказательства, подтверждающие, что  приобретенные юридическими лицами у предпринимателя Дрыгина А.Н. автомобильные детали, узлы, принадлежности в дальнейшем использовались ими для целей использования  в предпринимательской деятельности. Кроме того, суд посчитал, что поскольку на момент принятия налоговым органом решения о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности действовала новая редакция статьи 346.27 НК РФ, то налоговому органу при вынесении оспариваемого решения следовало руководствоваться  положениями ст. 346,27 НК РФ в редакции, действовавшей в 2006-2007гг.

Выслушав мнение сторон, изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции подлежит изменению.

Глава 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации "Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности" введена в действие с 01.01.2003.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции, действовавшей в проверяемый период) система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается Налоговым кодексом Российской Федерации, вводится в действие законами субъектов Российской Федерации и применяется наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Согласно подпункту 4 пункта 2 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решению субъекта Российской Федерации в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 квадратных метров, палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади.

В статье 346.27 НК РФ приведены определения основных понятий, используемых для целей обложения ЕНВД. Согласно указанной статье (в редакции Федерального закона от 07.07.2003 N 117-ФЗ) розничная торговля - торговля товарами и оказание услуг покупателям за наличный расчет, а также с использованием платежных карт.

Налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению ЕНВД, иные виды предпринимательской деятельности, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей обложению ЕНВД, и предпринимательской деятельности, в отношении которой налогоплательщики уплачивают налоги в соответствии с иным режимом налогообложения (пункт 7 статьи 346.26 НК РФ).

Налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей обложению ЕНВД, иные виды предпринимательской деятельности, исчисляют и уплачивают налоги и сборы в отношении данных видов деятельности в соответствии с иными режимами налогообложения, предусмотренными Налоговым кодексом Российской Федерации.

Из приведенных норм следует, что система налогообложения в виде ЕНВД применяется в отношении торговли товарами и оказания услуг покупателям за наличный расчет, а также с использованием платежных карт. Доходы, полученные налогоплательщиком от осуществления розничной торговли с использованием форм безналичных расчетов, подлежат налогообложению по общей системе на основе данных раздельного учета имущества, обязательств и хозяйственных операций.

Судом установлено и подтверждено материалами дела, что предприниматель Дрыгин А.Н. в 2004 - 2005 годах при реализации товаров организациям применял безналичную форму расчетов.

Из представленных в материалы дела документов – писем организаций – покупателей следует, что приобретенные у предпринимателя автозапчасти были использованы организациями  для ремонта автомашин, находящихся на балансе данных организаций, для производственных нужд. Материалами дела также подтверждается, что  при реализации товаров предприниматель Дрыгин А.Н. выписывал счета-фактуры, передача товаров оформлялась товарными накладными, расчеты производились безналичным путем.

Следовательно, налоговая инспекция в ходе выездной налоговой проверки пришла к правильному выводу о том, что реализация предпринимателем Дрыгиным А.Н. в 2004,2005 годах товаров юридическим лицам и предпринимателям с использованием безналичного порядка  расчетов не подпадает под понятие «розничная торговля». Юридические лица приобретали автозапчасти, детали, узлы, принадлежности для их использования в своей предпринимательской деятельности, а не для личного, семейного или домашнего использования.  

Поскольку в 2004-2005 годах продажа налогоплательщиком товаров с использованием безналичной формы расчетов не относилась к розничной торговле в целях применения ЕНВД, такая деятельность предпринимателя подлежала налогообложению  в общеустановленном порядке. 

Таким образом, предприниматель, осуществляя в 2004 - 2005 годах продажу товаров организациям за безналичный расчет, неправомерно не исчислял и не уплачивал с дохода от такой деятельности налоги по общепринятой системе налогообложения - налог на доходы физических лиц, единый социальный налог и налог на добавленную стоимость.

Суд апелляционной инстанции считает неправильным ссылку суда на разъяснения, данные  Минфином РФ в письмах № 04-5-19/21 от 16.05.2001, № 04-05-19/39 от 10.09.2001 года, поскольку в данных письмах вопрос о порядке расчетов (наличный, безналичный) не рассматривался. Кроме того, Министерство финансов РФ и Федеральная налоговая служба России неоднократно разъясняли, что не признается розничной торговлей реализация товаров юридическим лицам за безналичный расчет (письмо Минфина России № 03-06-05-06/2 от 30.09.2004, письмо Минфина России от 03.06.2003 № 04-05-12/60 и др.).

Апелляционная инстанция также считает необоснованным  довод суда о необходимости применения налоговым органом при вынесении оспариваемых решений положений статьи 346.27 НК РФ в редакции, действовавшей в 2006-2007годах.

Действительно, Федеральным законом от 21.07.2005 № 101-ФЗ "О внесении изменений в главы 26.2 и 26.3 части второй Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах, а также о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" в статью 346.27 главы 26.3 "Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности" Налогового кодекса Российской Федерации были внесены изменения, которыми, в частности, уточнено понятие розничной торговли. Так, к розничной торговле в целях применения главы 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации в редакции нормы, введенной данным Законом, отнесена предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами, как за наличный, так и за безналичный расчет по договорам розничной купли-продажи независимо от того, какой категории покупателей (физические или юридические лица) реализуются эти товары.

Вместе с тем положения Федерального закона Российской Федерации № 101-ФЗ неприменимы к спорным правоотношениям, поскольку в соответствии со статьей 5 названного Закона приведенная норма вступает в силу с 01.01.2006, то есть за пределами периодов, за которые предпринимателю доначислены налоги по общей системе налогообложения за 2004-2005гг.

В соответствии с решением налогового органа предпринимателю Дрыгину А.Н.  начислены за 2004-2005 гг.: налог на добавленную стоимость в размере 49 215,33 руб. и 27 527,51 руб. соответственно, НФЛ за 2004 год – 14 862 руб., за 2005 год – 7 334 руб., ЕСН (ИП) за 2004 год – 14 260,19 руб., за 2005 год – 5 641,87 руб., ЕСН (н/а) за 2004 год – 478,47 руб., за 2005 год – 1 649,26 руб., а также соответствующие суммы пеней и налоговых санкций за неуплату налогов и непредставление налоговых деклараций.

Расчет произведен налоговым органом на основании представленных предпринимателем книги учета доходов и расходов за