Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.11.2014 по делу n А56-76468/2013. Отменить решение, Утвердить мировое соглашение, Прекратить производство по делу (ст.139, 269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

25 ноября 2014 года

Дело №А56-76468/2013

Резолютивная часть постановления объявлена     18 ноября 2014 года

Постановление изготовлено в полном объеме  25 ноября 2014 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Тимухиной И.А.

судей  Жиляевой Е.В., Полубехиной Н.С.

при ведении протокола судебного заседания:  Колокольцевой О.С.

при участии: 

от истца: Гарнев А.С. (доверенность от 31.12.2013)

от ответчика: Тарасюк В.А. (доверенность от 26.02.2014)

от 3-го лица: не явился, извещен

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-12050/2014)  ООО "Евросеть-Ритейл" на решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 02.04.2014 и дополнительное решение от 29.04.2014 по делу № А56-76468/2013 (судья Балакир М.В.), принятое

по иску ООО "Евросеть-Ритейл"

к ЗАО"СТРЁМБЕРГ"

3-е лицо: ООО "Стройсвязьурал 1"

о  признании недействительным предварительного договора,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Евросеть-Ритейл» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к Закрытому акционерному обществу «СТРЕМБЕРГ» (далее -ответчик) о признании недействительным (незаключенным) предварительного договора  от 08.02.2012№ 50 и взыскании 1 142 318 руб. 66 коп. неосновательного обогащения  в виде уплаченных денежных средств.

Решением от 02.04.2014  в удовлетворении заявления  истца о признании предварительного договора  от 08.02.2012№ 50 недействительным отказано,  дополнительным решением от 29.04.2014 производство по требованию о взыскании неосновательного обогащения прекращено.

В апелляционной жалобе истец, считая решение и дополнительное решение незаконными и необоснованными, вынесенными с нарушением норм материального и процессуального права, просит указанные судебные акты отменить, иск удовлетворить.

На основании  п. 6.1 ст. 268 АПК РФ определением от 29.07.2014 апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом РФ для рассмотрения дела в арбитражном суде первой  инстанции.

В судебном заседании апелляционного суда    сторонами представлено на утверждение апелляционному суду мировое соглашение от 16.10.2014 по делу о нижеследующем:

Стороны отказываются от всех взаимных претензий/требований денежного и иного характера, а именно требований о взысканий любых платежей по подписанному между сторонами предварительному договору  от 08.02.2012 № 50 (далее - Предварительный договор) (в том числе, но, не ограничиваясь: арендной платы, платы за маркетинг, платы с оборота), от взыскания компенсации эксплуатационных расходов, расходов за сервисное обслуживание и иных расходов, а также взыскания любых штрафных санкций, неустойки, пени, предусмотренных законодательством РФ и (или) Предварительным договором, по состоянию на дату подписания настоящего Мирового соглашения, включая требования, которые являются предметами споров, рассматриваемых на дату подписания настоящего Мирового соглашения в Арбитражном суде города Санкт-Петербурга и Ленинградской области (дело № А56-43196/2014), а также в Тринадцатом арбитражном апелляционном суде (дело № А56-76468/2013), равно как и требований за период с 01.09.2013г. по 16.10.2014г. при выполнении следующих условий:

1.         В целях урегулирования всех денежных требований сторон друг к другу, истец перечисляет на расчетный счет ответчика, указанный в настоящем Мировом соглашении, денежные средства в сумме 3 000 000 (три миллиона) рублей, включая НДС 18%, в срок до 31 октября 2014 года, из которых 53 704,97 долларов США, что составляет по курсу ЦБ РФ по состоянию на 17.10.2014 (40 рублей 75 копеек) 2 188 477,53 руб. (Два миллиона сто восемьдесят восемь тысяч четыреста семьдесят семь рублей пятьдесят три копейки) и 811 522,47 руб. (Восемьсот одиннадцать тысяч пятьсот двадцать два рубля сорок семь копеек) в счет частичного погашения неустойки за просрочку погашения задолженности по ПДА. Оставшаяся сумма задолженности по ПДА и все суммы неустойки по ПДА, начисленные на дату заключения Мирового соглашения, подлежат прощению в соответствии со ст. 415ГК РФ.

2.         В течение 1 (одного) календарного месяца после подписания настоящего Мирового соглашения Стороны обязуются внести следующие изменения в Предварительный договор:

2.1. Заключить дополнительное соглашение к Предварительному договору, в котором указать, что за пользование объектом аренды, начиная с даты подписания Акта приема-передачи, в течение срока аренды Арендатор обязуется выплачивать Арендодателю арендную плату в следующем размере: 14% от суммы денежных средств, полученных Арендатором за месяц от розничных продаж собственных товаров и услуг, реализованных в арендуемом помещении. Во избежание двоякого толкования, Стороны отдельно оговаривают, что из суммы денежных средств, полученных от розничных продаж, исключаются суммы, принятые в пользу третьих лиц (платежи, переводы, пополнение карт и пр.), а также суммы НДС. Размер арендной платы указан с учетом НДС 18%.

Размер арендной платы определяется на основании отчета о товарообороте, который составляется на основании кассовых книг и данных бухгалтерского учета Арендатора. Отчет о товарообороте предоставляется Арендатором не позднее 10 (десять) дней после окончания отчетного периода.

При этом срок действия такого дополнительного соглашения Стороны устанавливают до 31.12.2015г.

2.2.      Стороны обязуются внести соответствующие изменения в Предварительный договор в части порядка определения размера арендной платы. Стороны договорились закрепить, что размер арендной платы и иных платежей, предусмотренных Предварительным договором, может быть изменен только на основании двустороннего письменного соглашения сторон.

2.3.      Положения Предварительного договора вступают в силу с момента фактической передачи объекта в аренду, что подтверждается только двусторонним, подписанным обеими сторонами, Актом приема-передачи.

3.         В течение 1 (одного) календарного месяца после подписания настоящего Мирового соглашения Стороны обязуются заключить Договор оказания услуг по распространению рекламных материалов на торговых точках ООО «Евросеть-Ритейл» согласно Приложению № 1 к настоящему Мировому соглашению.

3.1.      В случае отказа истца от подписания договора, указанного в п. 3 настоящего Мирового соглашения, неисполнения своих обязательств по данному договору, а также в случае признания его незаключенным или недействительным по требованию истца или третьих лиц, истец обязуется уплатить ответчику штраф в размере 3 000 000 (Трёх миллионов) рублей в течение 3 (Трёх) рабочих дней с момента предъявления такого требования.

3.2.      В случае ненадлежащего исполнения своих обязательств по данному договору истец обязуется уплатить ответчику штраф из расчета 1 (Один) рубль за 1 (Один) рекламный материал, нераспространенный истцом. При этом факт надлежащего/ненадлежащего исполнения обязательств по договору может быть доказан только с учетом фактически оказанных ответчиком услуг.

4.         Каждая из сторон самостоятельно несет судебные расходы по оплате услуг представителей, государственной пошлины и иных издержек, если таковые имели место.

5.         Настоящее Мировое соглашение составлено в 3 (трех) экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному экземпляру для каждой из Сторон Мирового соглашения, один экземпляр представляется в материалы дела.

6.         Неотъемлемой частью настоящего Мирового соглашения является: Приложение № 1 - Проект договора оказания маркетинговых услуг.

Приложение № 1

к Мировому соглашению от «16» октября 2014 г.

заключенному в рамках дела А56-76468/2013

ДОГОВОР №______

об оказании маркетинговых услуг

г. Санкт-Петербург                                                                                  «___ »___________ 2014 г.

Закрытое акционерное общество «СТРЁМБЕРГ» (ОГРН 1027810289748, ИНН 7826113635), именуемое в дальнейшем «Заказчик» в лице Генерального директора Рыжкова Алексея Алексеевича, действующего на основании Устава, с одной стороны, и

Общество с ограниченной ответственностью «Евросеть-Ритейл» (ОГРН 1057748288850, ИНН 7714617793), именуемое в дальнейшем «Исполнитель» в лице Управляющего филиала «Северо-Западный» ООО «Евросеть-Ритейл» Голещихина Д.В., действующего на основании доверенности № 912г/2014 от 01.04.2014 года, с другой стороны,

совместно именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор об оказании маркетинговых услуг (далее - «Договор») о нижеследующем:

1. Предмет Договора

1.1.           Исполнитель предоставляет Заказчику услуги по размещению рекламно-информационных материалов в своей торговой сети салонов на территории Санкт-Петербурга и Ленинградской область (далее по тексту - «Торговая сеть»), а именно организует проведение акции «Раздача купонов Питерлэнд» (далее - «Акция»), а Заказчик обязуется передать Исполнителю необходимые для оказания услуг материалы: листовки/купоны в общем количестве 3 100 000 (три миллиона сто тысяч) штук (далее - «Материалы»).

1.2.           Количество материалов, адресная программа и сроки / периоды раздачи материалов торговой сети оговариваются не позднее чем за 10 (десять) рабочих дней до начала раздачи, что оговаривается Сторонами в соответствующих дополнительных приложениях / соглашения к настоящему Договору.

1.3.    На материалах может быть размещено предложение или информация от компании Заказчика, и/или ООО «Аквапарк Питерлэнд», и/или других лиц, с которыми у Заказчика заключен договор аренды в  отношении  помещений  ТРЦ  «Питерлэнд»,  при условии,  что  эти лица не являются  прямыми

С:  конкурентами Исполнителя.

2. Права и обязанности Сторон

2.1. Исполнитель обязуется:

2.1.1.  Добросовестно и своевременно оказывать услуги по настоящему договору.

2.1.2.  Производить доставку материалов Заказчика в торговую сеть.

2.1.3.   Обеспечить распространение материалов в торговой сети силами кассиров в периоды и количестве, согласованные Сторонами дополнительно в порядке п. 1.2 Договора в пределах срока действия Договора.

2.1.4.   Расположить информационные материалы об Акции формата А5 или А4 в прикассовой зоне салонов торговой сети.

2.1.5.   Обеспечить информирование покупателей сети салонов «Евросеть» об условиях акции силами сотрудников сети салонов «Евросеть» во время выдачи купонов.

2.1.6.  Предоставить накладные либо иные документы (например, акты приема-передачи РИМ), подтверждающие передачу материалов в салоны торговой сети, а также фотоотчет о размещении материалов.

2.1.7.  Обеспечить осуществление контроля за надлежащим состоянием материалов и за процессом их распространения в торговой сети.

2.1.8.  В случае обнаружения недостатка материалов, сообщить об этом Заказчику, в срок не более 3 (трех) рабочих дней, с момента обнаружения.

2.2. Исполнитель имеет право:

2.2.1. На получение информации, необходимой для оказания услуг по Договору.

2.2.2.   Отказаться от исполнения услуг, в случае непредставления Заказчиком необходимых материалов или информации, а также в случае несоответствия материалов действующему законодательству РФ о рекламе.

2.3. Заказчик обязуется:

2.3.1. Оплатить услуги Исполнителя в порядке и на условиях, установленных настоящим Договором;

2.3.2.   Предоставить  Исполнителю  по  его  запросу  все  необходимые  документы,  материалы  и информацию для оказания услуг.

2.3.3.  Предоставлять Исполнителю макеты материалов для согласования не позднее, чем за 3 (Три) рабочих дня до начала соответствующего периода распространения материалов.

3. Цена Договора и порядок расчетов

3.1.    Стоимость услуг Исполнителя по настоящему Договору (далее - «Цена») составляет по согласованию сторон 100 000 (Сто тысяч) рублей, с учетом НДС.

3.2.    Услуги Исполнителя подлежат оплате в полном объеме после подписания итогового акта приемки оказанных услуг по факту распространения всего объема рекламно-информационных материалов (Три миллиона сто тысяч штук).

3.3.    Расчеты между Сторонами могут производиться путём безналичного перечисления денежных средств на расчетный счет Исполнителя, а также иными способами, не запрещёнными действующим законодательством РФ, в том числе путём проведения зачетов встречных однородных требований.

4. Ответственность сторон

4.1.   Оплата штрафных санкций и/или возмещение убытков не освобождает Стороны от исполнения соответствующего обязательства.

4.2.   В случае одностороннего отказа Исполнителя от настоящего Договора, неисполнения условий Договора, а также в случае признания его незаключенным или недействительным по требованию третьих лиц или Исполнителя, последний обязуется выплатить Заказчику штраф в размере 3 000 000 (Трёх миллионов) рублей в течение 3 (Трёх) рабочих дней с момента предъявления такого требования.

4.3.   В случае ненадлежащего исполнения условий Договора, Исполнитель обязуется выплатить Заказчику штраф исходя из расчета из расчета 1 (Один) рубль за одну листовку (РИМ), не распространенную в рамках настоящего Договора, в течение 3 (Трёх) рабочих дней с момента предъявления такого требования.

4.4.    Исполнитель не несет ответственность за содержание помещенной в материалах, предоставленных Заказчиком в рамках настоящего Договора информации, в том числе за использование товарных знаков, наименований места происхождения, торговых марок, лозунгов и иных заявлений Заказчика.

4.5. Ответственность Сторон определяется в соответствии с действующим законодательством РФ.

5. Конфиденциальность

5.1.        В отношении всех документов и иной информации, которые были или будут переданы Сторонами друг другу в связи с исполнением обязательств по настоящему Договору, Стороны обязуются соблюдать конфиденциальность.

5.2.  Все документы и иные разработки, созданные какой-либо из Сторон в процессе осуществления ею своих обязанностей по настоящему Договору, являются ее интеллектуальной собственностью, не могут быть переданы, проданы, подарены любому другому лицу, не могут быть присвоены или использованы иным образом, кроме