Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.02.2015 по делу n А21-2920/2011. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

03 февраля 2015 года

Дело №А21-2920/2011

Резолютивная часть постановления объявлена     27 января 2015 года

Постановление изготовлено в полном объеме  03 февраля 2015 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи Л.С.Копыловой,

судей   И.Г.Медведевой, И.Ю.Тойвонена,

при ведении протокола судебного заседания   секретарём  О.А.Терентьевой,

при неявке участвующих в деле лиц,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-29861/2014)  ФНС России

на определение Арбитражного суда  Калининградской области от 29.10.2014 по делу № А21-2920/2011 (судья Талалас Е.А.), принятое

по заявлению ФНС России

о привлечении к субсидиарной ответственности Шинкаренко Любови Анатольевны

в деле о несостоятельности (банкротстве) ЗАО «Завод ЖБИ-1»,

установил:

 ФНС России обратилась в суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя должника Шинкаренко Л.А. и взыскании 24202478,14 руб. в конкурсную массу.

Определением арбитражного суда первой инстанции от  29.10.2014 со ссылкой на акт приема-передачи от 16.01.2013 в удовлетворении заявления отказано.

Федеральной налоговой службой (далее – ФНС) подана апелляционная жалоба, в которой просили определение отменить, привлечь  ответчика к  субсидиарной ответственности по обязательствам должника. При рассмотрении жалобы Управления на исполнение (ненадлежащее исполнение) обязанностей арбитражного управляющего Киселева В.Г. при проведении процедуры банкротства в отношении ЗАО «Завод ЖБИ-1» судом установлено, что конкурсным управляющим была осуществлена проверка документов, касающихся имеющейся дебиторской задолженности, отсутствуют оригиналы и копии документов, подтверждающих ее возникновение, так как не передавались бывшим руководителем ЗАО «Завод ЖБИ-1». По состоянию на 08.04.2014 требования кредиторов ЗАО «Завод ЖБИ-1» в полном объеме не погашены. В конкурсную массу включены основные средства,  рыночная стоимость которых определена в размере 3.155.526 руб. 50 коп. Иное имущество (дебиторская задолженность) в конкурсную массу не включено. Поскольку документы по взысканию  дебиторской задолженности бывшим руководителем ЗАО «Завод ЖБИ-1» Шинкаренко Л.А. представлены не были, уполномоченный орган полагает, что руководитель должника нарушил требования законодательства о банкротстве, что привело к невозможности в полном объеме удовлетворения включенных в реестр требований кредиторов.

Лица, участвующие в обособленном споре, извещенные  о времени и месте  судебного заседания в соответствии со статьей 123,  абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса РФ с учетом толкования  норм процессуального права Высшим Арбитражным  Судом РФ в пункте 17   Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве», в судебное заседание не явились.

Законность и обоснованность определения  проверены в апелляционном порядке с применением  частей 1, 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Исследовав доводы подателя апелляционной жалобы в совокупности и взаимосвязи  с собранными по делу доказательствами, апелляционный суд находит апелляционную жалобу обоснованной и подлежащей удовлетворению.

Как следует из материалов дела, определением  арбитражного суда первой инстанции от 16.06.2011 в отношении  ЗАО «Завод ЖБИ-1» введена процедура банкротства наблюдение.

Решением Арбитражного суда Калининградской области от 09.12.2011 в отношении ЗАО «Завод ЖБИ-1» введена процедура банкротства конкурсное производство. Утвержден конкурсный управляющий из числа членов Некоммерческого партнерства «Московская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих» Киселев В.Г.

Сумма задолженности по обязательным платежам и по денежным обязательствам перед Российской Федерацией, включенная в реестр требований кредиторов, составляет 2132183,03 рублей. Доля голосов уполномоченного органа составляет 7,41%.

Всего в реестр требований кредиторов ЗАО «Завод ЖБИ-1» включено 9 кредиторов с общей суммой требований 26684663,07 рублей.

По состоянию на 08.04.2014 требования кредиторов ЗАО «Завод ЖБИ-1» в полном объеме не погашены. В результате продажи недвижимого имущества ЗАО «Завод ЖБИ-1» в конкурсную массу поступило 2482184,93 рублей (сообщение о результатах торгов от 30.09.2013 № 175453 от 14.11.2013 № 189027).

Притом, что конкурсное производство  неоднократно продлевалось для формирования конкурсной массы, обязанность конкурсным управляющим по статьям 10, 129 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) по обращению в суд за привлечением бывшего руководителя к субсидиарной ответственности не реализована, уполномоченный орган использовал способ защиты, предусмотренный пунктом 12 статьи 142 Закона о банкротстве.

Суд первой инстанции счел достаточным доказательством исполнения бывшим руководителем ЗАО «Завод ЖБИ-1»  Шинкаренко Л.А., занимавшей должность с 22.07.2010  по дату открытия конкурсного производства, обязанностей по абзацу 2 пункта 2  статьи 126 Закона о банкротстве о передаче конкурсному управляющему бухгалтерской и иной документации должника, акт от 16.01.2013.

Вместе с тем, из него не усматривается, что обязанность была исполнена Шинкаренко Л.А. своевременно – прошло 1,5 года с момента открытия конкурного производства, и надлежащим образом, поскольку  никаких документов  первичного  бухгалтерского учета по статье 9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" в пакете документов не было.

Согласно перечню, позиции 1-7, 10-29 составляли регистрационные, уставные и корпоративные  (в копиях) документы должника, пункт 8 – копия сведений об открытии (закрытии) счетов в кредитных организациях утратила актуальность, исходя из длящейся процедуры банкротства, как и пункт 9 – справка о состоянии имущества на 30.06.2011, которая должна быть представлена в процедуре наблюдения по пункту 3.2 статьи 64 Закона о банкротстве. Пункты 30 - 59  составляли документы бухгалтерской отчетности (не учета) за период с 2008 года по 30.06.2011, которые  также относились к документам, подлежащим раскрытию в процедуре наблюдения для составления  финансового анализа до завершения процедуры, предшествующей конкурсному производству.

Иных документов, подтверждающих основания возникновения и существование дебиторской задолженности на сумму 48.572.634 руб. 64 коп., как указывалось  в прилагаемом к заявлению должника о собственном банкротстве списке, Шинкаренко Л.А. передано не было.

Также не переданы договоры по отчуждению 32 объектов недвижимого имущества должника.

Инициировав банкротное производство, руководитель должника был обязан представить исчерпывающие доказательства включенных в бухгалтерскую отчетность  показателей, в том числе дебиторской задолженности, и сделать это  своевременно, с учетом течения сроков исковой давности.

Неисполнение обязанности по взысканию дебиторской задолженности явилось основанием обжалования действий конкурсного управляющего Киселева В.Г. уполномоченным органом, и постановлением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 24.11.2014 по обособленному спору отмечены недостаточность ссылки на решение собрания кредиторов и информационное письмо оценщика о невозможности взыскания дебиторской задолженности.

Исходя из представленных в данном деле сведений, Шинкаренко Л.А. не исполнила обязанность по передаче документов, на основании которых велась бухгалтерская отчетность, что при отсутствии допустимого доказательства об установлении факта искажения в ней сведений образует самостоятельный состав субсидиарной ответственности бывшего руководителя должника.

 Судам первой и апелляционной инстанций ответчик не представил никаких доказательств в обоснование отсутствия своей вины притом, что в силу части 2 статьи 401 и пункта 2 статьи 1064 ГК РФ, части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ, толкования норм процессуального и материального рва в постановлении Президиума ВАС РФ от 06.11.2012 N 9127/12 по делу N А40-82872/10-73-400"Б", бремя доказывания возложено именно на него.

Ответственность, предусмотренная пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве, соотносится с нормами об ответственности руководителя за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности (пункт 1 статьи 6, пункт 3 статьи 17 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете") и обязанностью руководителя должника в установленных случаях предоставить арбитражному управляющему бухгалтерскую документацию (пункт 3.2 статьи 64, пункт 2 статьи 126 Закона о банкротстве). Данная ответственность направлена на обеспечение надлежащего исполнения руководителем должника указанных обязанностей, защиту прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, через реализацию возможности сформировать конкурсную массу должника, в том числе путем предъявления к третьим лицам исков о взыскании долга, исполнении обязательств, возврате имущества должника из чужого незаконного владения и оспаривания сделок должника.

Размер субсидиарной ответственности определен заявителем в сумме неудовлетворенных  требований кредиторов, включенных  в реестр – 24.202.478 руб. 14 коп., сведений об изменении которой конкурсным управляющим не представлено.

Руководствуясь статьями 10, 142 п. 12 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»,  статьями 176, 223, 268, 270 ч. 1 п. 4, 269 ч. 2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение арбитражного суда первой инстанции от 29.10.2013  отменить.

Взыскать с  Шинкаренко Л.А.  в порядке субсидиарной ответственности  в пользу ЗАО «Завод ЖБИ-1» 24.202.478 руб. 14 коп.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

Председательствующий

Л.С. Копылова

Судьи

И.Г. Медведева

 И.Ю. Тойвонен