Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.02.2015 по делу n А42-5861/2014. Изменить решение (ст.269 АПК)

на основании статьи 333 Гражданского кодекса РФ апелляционным судом не рассматривается, поскольку данное ходатайство подателем жалобы в суде первой инстанции не заявлялось.

Согласно разъяснениям Высшего Арбитражного Суда РФ, содержащимся в пункте 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.12.2011 №81 «О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации», а также абзаце 6 пункта 25 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 №36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», заявления об уменьшении размера неустойки по основанию, предусмотренному статьей 333 Гражданского кодекса РФ, не заявленные в суде первой инстанции, апелляционным судом не принимаются и не рассматриваются.

Ввиду недоказанности факта обращения к Обществу с требованием о замене БСМ, не совместимого с поставленным экскаватором, и направления последнему протокола разногласий, довод Предприятия о наличии в действия Общества по  недопоставке указанного механизма и невозвращении протокола разногласий признаков злоупотребления правом, апелляционным судом отклоняется.

При таких обстоятельствах, решение суд первой инстанции подлежит изменению в части размера взысканной неустойки, четвертый платеж которой пересчитан с даты постановки экскаватора на государственный учет. В остальной части обжалуемое решение остается без изменения, апелляционная жалоба без удовлетворения.

Судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, распределены в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При цене исковых требований в 9 274 800 руб. государственная пошлина составляет 69 374 руб. Следовательно, с муниципального унитарного предприятия «Оленегорские тепловые сети» муниципального образования город Оленегорск с подведомственной территорией Мурманской области подлежит взысканию в доход федерального бюджета государственная пошлина в сумме 13 761 руб.

В связи с частичным удовлетворением апелляционной жалобы, с Общества в пользу Предприятия подлежит взысканию госпошлина по апелляционной жалобе в размере 214,86 руб. Таким образом, с учетом частичного зачета, сумма госпошлины, подлежащая взысканию с Предприятия в пользу Общества, составляет 55 398,14 руб.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, частью 2 статьи 269, статьями 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда  Мурманской области от 23.09.2014 по делу №  А42-5861/2014 изменить, изложив абзацы 2 и 3 в следующей редакции:

«2. Взыскать с муниципального унитарного предприятия «Оленегорские тепловые сети» муниципального образования город Оленегорск с подведомственной территорией Мурманской области в пользу общества с ограниченной ответственностью «Компания СИМ-авто» 9 274 800 руб. том числе: 4 530 000 руб. основного долга и 4 744 800 руб. неустойки, а также судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 55 398,14 руб.

3. Взыскать с унитарного предприятия «Оленегорские тепловые сети» муниципального образования город Оленегорск с подведомственной территорией Мурманской области в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 13 761 руб.»

В остальной части обжалуемое решение оставить без изменения, апелляционную жалобу МУП «Оленегорские тепловые сети» - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

И.Г. Медведева

Судьи

Д.В. Бурденков

 Л.С. Копылова