Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2015 по делу n А56-75217/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

14 апреля 2015 года

Дело №А56-75217/2012

Резолютивная часть постановления объявлена     07 апреля 2015 года

Постановление изготовлено в полном объеме  14 апреля 2015 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Смирновой Я.Г.

судей  Жуковой Т.В., Несмияна С.И.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Ершовой Е.И.,

при участии: 

от истца: 1 – Сокур В.Н. по доверенности от 18.12.2014 №4-4503, Ашурков О.А. (паспорт), 2 – Кошман С.С. по доверенности от 22.12.2014 №233-д, 3 – не явился, извещен;

от ответчика: 1 – Касьянов А.Б. по доверенности от 31.07.2014 №12-544, Аксенов Ю.А. по доверенности от 24.07.2014 №01/29/683-14, 2 – Дорощенко А.С. по доверенности от 02.04.2015 №67, Москвитин О.А. по доверенности от 19.03.2015

от 3-го лица: 1 – Чигжит Ч.С. по доверенности от 22.07.2013 №13/146, 2 – не явился, извещен;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер  13АП-5526/2015, 13АП-5527/2015)  Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Санкт-Петербургу и Ашуркова Олега Александровича на решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 30 декабря 2014 года по делу № А56-75217/2012 (судья Дашковская С.А.), принятое

по иску 1) Ашурков а Олега Александровича; 2) Федерального агентства по управлению государственным имуществом (Росимущество); 3) Юрченко Евгения Валерьевича

к 1) ОАО междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» (ОАО «Ростелеком»), 2) ЗАО «Газпромбанк - Управление активами»

3-е лицо: ОАО "Специализированнй депозитарий "ИНФИНИТУМ", ОАО АКБ "СВЯЗЬ-БАНК"

о признании недействительным заключенного между ответчиками договора доверительного управления

установил:

Акционер ОАО междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» (ОГРН 1027700198767. далее - ОАО «Ростелеком», Общество) Ашурков Олег Александрович обратился  в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к Обществу и  ЗАО «Газпромбанк - Управление активами» (далее - Банк) о признании недействительным заключенного между ответчиками договора доверительного управления Закрытым паевым инвестиционным хедж-фондом «Газпромбанк-Телекоммуникации плюс» (далее - Фонд), и о применении последствий недействительности указанной сделки в виде обязания ЗАО «Газпромбанк - Управление активами» возвратить Обществу 3 500 000 000 руб., и обязания Общества возвратить ЗАО «Газпромбанк - Управление активами» 3 500 штук инвестиционных паев Фонда, полученных по вышеуказанному договору.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ОАО «Специализированный депозитарий «ИНФИНИТУМ».

По ходатайству Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Санкт-Петербургу( Росимущество) и Юрченко Евгения Валерьевича указанные лица привлечены в дело в качестве соистцов.

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 30.12.2014 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с решением суда, Ашурков О.А. и Росимущество обратились с апелляционными жалобами. Заявители оспаривают выводы суда первой инстанции о том, что в деле отсутствуют доказательства, свидетельствующие о том, что на момент заключения оспариваемого договора ЗАО «Газпромбанк - Управление активами» знало или должно было знать о наличии заинтересованности при заключении оспариваемого договора, а также вывод об устранении на момент рассмотрения спора возможных негативных последствий оспариваемой сделки для Общества и его акционеров, и отсутствие оснований считать договор убыточной сделкой.

От ответчиков и третьего лица поступили отзывы на жалобы, в которых указанные лица возражают против удовлетворения апелляционных жалоб.

В настоящее судебное заседание Юрченко Е.В. не явился.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие указанного истца, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного заседания.

Иные лица, участвующие в деле, поддержали доводы и возражения, изложенные в жалобах и отзывах на них.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Согласно материалам дела, 28.05.2010 Советом директоров Общества принято решение, оформленное протоколом № 39, об утверждении программы долгосрочного стимулирования работников ОАО «Ростелеком» (далее - Программа), которая согласно пункту 1 общих положений определяет ключевые принципы стимулирования работников группы компаний "Связьинвест" на достижение стратегических бизнес-задач как в рамках реорганизации группы компаний и создания единого национального оператора связи на базе ОАО "Ростелеком", так и в последующем - на достижение на регулярной основе бизнес-целей Общества в долгосрочной перспективе, а также регламентирует общий порядок реализации Программы.

Программа предоставляет ее участникам право на приобретение акций ОАО "Ростелеком", а также других обществ, участвующих в Программе, акции которых после проведения реорганизации будут конвертированы в акции ОАО "Ростелеком" на условиях опционного договора - договора купли-продажи с отсрочкой исполнения, заключаемого между Банком и участником и закрепляющего право участника на приобретение акций в определенный момент в будущем по цене, зафиксированной на дату введения в действие Программы, в количестве, определяемом Обществом.

Участники Программы указаны в приложении № 1 к ней.

Опционные договоры заключаются участниками Программы в момент присоединения к ней. Согласно пункту 2.4 условием присоединения является внесение 30 000,00 рублей авансового платежа.

В силу пункта 2.6 Программы ее участники получают право на приобретение акций в момент вступления в силу права на реализацию опциона: 60% опциона реализуется участником через 1,5 года; 40% - через 2,5 года.

Согласно пунктам 4.1, 4.2 Программы объем ее финансирования утверждается советом директоров Общества. Создание инфраструктуры Программы и ее финансирование осуществляется следующим способом: оператор программы (Банк) формирует Закрытый паевой инвестиционный хедж-фонд "Газпромбанк - Телекоммуникации плюс" (далее - Фонд), паи в котором приобретаются обществами,   в том числе ОАО "Ростелеком". Общества приобретают паи в Фонде, денежные средства в оплату которых используются Фондом на приобретение пакета акций обществ на рынке для целей Программы.

Решением совета директоров Общества от 09.06.2011 (протокол № 13),  в Программу внесены изменения № 2, согласно которым в Программу принимаются новые участники, в том числе члены совета директоров ОАО "Ростелеком", указанные   в приложении № 2 к Программе.

Решением совета директоров Общества от 09.06.2011 одобрен договор доверительного управления Фондом, присоединение к которому осуществляется путем приобретения инвестиционных паев Фонда, заключаемый на срок до 03.05.2015 Обществом в качестве учредителя доверительного управления с Банком (управляющей компанией), с передачей в оплату инвестиционных паев 3 500 000 000,00 рублей. При этом, количество выдаваемых управляющей компанией инвестиционных паев составляет 3500 штук.

В соответствии с пунктом 18 Правил доверительного управления Закрытым паевым инвестиционным хедж-фондом "Газпромбанк - Телекоммуникации плюс" под управлением ЗАО «Газпромбанк - Управление активами», утвержденных приказом генерального директора Банка от 12.05.2011 №14 и зарегистрированных Федеральной службой по финансовым рынкам России 15.06.2011 (далее - Правила), названные правила определяют условия доверительного управления Фондом. Учредитель доверительного управления передает имущество в доверительное управление Банку (Управляющей компании) для объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления и включения его в состав Фонда на определенный срок, а Управляющая компания обязуется осуществлять управление имуществом в интересах учредителя доверительного управления. Присоединение к  договору доверительного управления Фондом осуществляется путем приобретения инвестиционных паев Фонда, выдаваемых Управляющей компанией.

Как следует из пунктов 22 и 23 Правил, формирование Фонда начинается по истечении пяти дней с даты регистрации Правил. Стоимость имущества, передаваемого в оплату инвестиционных паев, необходимая для завершения (окончания) формирования Фонда - 3 500 000 000,00 рублей. Датой завершения (окончания) формирования Фонда является дата регистрации изменений, которые вносятся в Правила в части, касающейся количества выданных инвестиционных паев Фонда. Дата окончания срока действия договора доверительного управления Фондом - 03.05.2015.

Согласно пункту 41 Правил количество выдаваемых Управляющей компанией инвестиционных паев составляет 3500 штук.

Платежным поручением от 20.06.2011 № 508 Общество перечислило Банку денежные средства в сумме 3 500 000 000,00 рублей в оплату стоимости инвестиционных паев.

21.06.2011 Обществом подана заявка на приобретение инвестиционных паев Фонда, которая в этот же день принята Банком.

28.06.2011 Федеральной службой по финансовым рынкам России зарегистрированы изменения и дополнения № 1 в Правила, в соответствии с которыми пункт 41 Правил изложен в новой редакции: количество выданных управляющей компанией инвестиционных паев составляет 3500 штук.

Ссылаясь на то, что договор доверительного управления Фондом, заключен ответчиками с нарушением требований статей 81-84 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ  «Об акционерных обществах» (далее – Закон № 208-ФЗ) о порядке одобрения сделок с заинтересованностью, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Установив, что члены совета директоров Общества являются участниками Программы, финансирование которой осуществляется посредством формирования Фонда с приобретением его паев за счет денежных средств Общества, а участие в Программе подразумевает получение материальной выгоды, суд первой инстанции признал наличие при заключении спорной сделки признаков заинтересованности. Судом также был установлен факт отсутствия одобрения Договора в соответствии с требованиями статьи 83 Закона № 208-ФЗ. Суд установил, что голосование истцов могло повлиять на результаты голосования по вопросу об одобрении сделки с заинтересованностью.

Между тем, отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из того, что ЗАО «Газпромбанк - Управление активами»  не знало и не должно было знать о совершении оспариваемой сделки с нарушением предусмотренных Законом № 208-ФЗ требований к ней. Кроме того, суд установил, что действие Договора досрочно  прекращено, приказом Банка России от 27.01.2014 № 14-147/пз-и утвержден отчет о прекращении Фонда и исключении его из реестра паевых инвестиционных фондов. В связи с погашением инвестиционных паев Банком Обществу 05.12.2013 перечислены денежные средства в сумме 3 562 304 405,05 рублей.

С учетом изложенных обстоятельств, суд первой инстанции пришел к выводу, что на момент рассмотрения спора возможные негативные последствия оспариваемой сделки для Общества и его акционеров устранены, основания считать Договор убыточной сделкой отсутствуют. Суд указал, что прекращение Фонда исключает возможность возвращения Банку инвестиционных паев, а взыскание спорной денежной суммы в пользу Общества приведет к его неосновательному обогащению. Установив указанные обстоятельства, суд не нашел оснований для защиты прав истцов избранным ими способом и отказал в иске.

Исследовав материалы дела, заслушав объяснения представителей сторон, обсудив доводы жалоб, суд апелляционной инстанции не находит оснований для их удовлетворения, а также не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 81 Федерального закона от 26.12.1995 N208-ФЗ "Об акционерных обществах" сделки, в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями главы XI Закона об обществах.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица; в иных случаях, определенных уставом общества.

Согласно пункту 1 статьи 83 Закона N 208-ФЗ сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров.

В силу пункта 1 статьи 84 Закона N 208-ФЗ сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его акционера.

Суд первой инстанции правомерно признал, что оспариваемая сделка относится к сделкам с заинтересованностью, поскольку Решение Совета  директоров   ОАО «Ростелеком» от 09.06.2011 принимали члены Совета директоров ОАО «Ростелеком»: Балло Анатолий Борисович; Бондарик Владимир Николаевич; Кудимов Юрий Александрович; Лещенко Михаил Александрович; Малофеев Константин Валерьвич; Полубояринов Михаил Игоревич; Приданцев Сергей Владимирович; Провоторов Александр Юрьевич (Президент ОАО «Ростелеком»); Родионов Иван Иванович; Семёнов Вадим Викторович; Тихонов Анатолий Владимирович, которые впоследствии стали участниками этапа 2 Опционной программы.

Согласно Постановлению Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью" (далее – постановление Пленума ВАС РФ от 16.05.2014