Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.06.2015 по делу n А56-80588/2013. Изменить решение (ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

11 июня 2015 года

Дело №А56-80588/2013

Резолютивная часть постановления объявлена     04 июня 2015 года

Постановление изготовлено в полном объеме  11 июня 2015 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Мельниковой Н.А.

судей  Савиной Е.В., Фуркало О.В.

при ведении протокола судебного заседания:  Алчубаевой Т.Е.

при участии: 

от истца: Медведева А.В. (доверенность от 12.01.2015г., паспорт), Зориной А.В. (доверенность от 12.01.2015г., паспорт) от 1-го ответчика: Просвирина С.Ю. (доверенность от 08.04.2014г., паспорт), Позднякова А.В. (доверенность от 27.04.2015г., паспорт), от 2-го ответчика: Ставцевой И.Е. (доверенность от 10.12.2014г., паспорт) рассмотрев апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-1847/2015)  ООО "Северная дноуглубительная компания" на решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 29.12.2014 по делу № А56-80588/2013(судья  Стрельчук У.В.), принятое по иску  ООО "Северная дноуглубительная компания" к 1) ФГУП  "Росморпорт", 2) Федеральное агентство морского и речного транспорта о расторжении государственного контракта и взыскании

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Северная дноуглубительная компания» (далее - истец, ООО «СДК») обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ к Федеральному государственному унитарному предприятию «Росморпорт» (далее - ФГУП «Росморпорт», ответчик 1) и Федеральному агентству морского и речного транспорта (далее - ответчик 2) о расторжении государственного контракта от 10.07.2008 №37-АД/08, а также о солидарном взыскании с ответчиков 166 331 695,18 руб. убытков, в том числе 93 196 118,1 руб. реального ущерба и 73 135 576,57 руб. упущенной выгоды.

В ходе рассмотрения дела истцом в порядке ст. 49 АПК РФ уточнен размер исковых требований, просит взыскать реальный ущерб в размере 107 196 847 руб. 00 коп. и упущенную выгоду в размере 16 090 681 руб. 00 коп., а также убытки в виде упущенной выгоды, вследствие расторжения контракта в размере 34 035 179 руб. 00 коп. Уточнение принято судом.

Решением Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 29.12.2014 по делу № А56-80588/2013 расторгнут государственный контракт от 10.07.2008 № 37-АД/08, заключенный между Федеральным агентством морского и речного транспорта и Федеральным государственным унитарным предприятием «Росморпорт», с одной стороны, и обществом с ограниченной ответственность «Северная дноуглубительная компания», с другой стороны. С Федерального агентства морского и речного транспорта и Федерального государственного унитарного предприятия «Росморпорт» солидарно в пользу общества с ограниченной ответственность «Северная дноуглубительная компания» взыскано 4 000 руб. расходов по уплате государственной пошлины. В остальной части иска отказано.

На указанное решение ООО "Северная дноуглубительная компания" подана апелляционная жалоба, в которой, указывая на неправильное применение норм материального права, просит принятый по делу судебный акт отменить, заявленные требования удовлетворить. В апелляционной жалобе податель указывает, что в связи с необеспечением ответчиками возможности приступить к выполнению дноуглубительных работ на 3, 4 участках акватории объекта, истец вынужден был продлевать сроки по контракту в судебном порядке до сентября 2013г., что привело к увеличению непроизводственных затрат, не связанных с выполнением работ, но необходимым для обеспечения их выполнения. Именно в связи с необеспечением ответчиками готовности причальных стенок в акватории производства работ в соответствии с требованиями технической документации возникла необходимость приостановки и продления истцом сроков выполнения работ до 22.09.2013г. Данные обстоятельства свидетельствуют о том, что виновные действия (бездействия) ответчиком повлекли за собой причинение истцу убытков в результате приостановки выполнения работ по контракту, а затем и его расторжения. Истец указывает, что выполнил обязательства по контракту на общую сумму 1 322 101 358 руб., в период приостановки выполнения работ до окончания строительства причальных стенок вынужден был обеспечивать нахождение предусмотренной технической документацией техники на объекте производства работ и поддерживать ее надлежащее снабжение и техническое состояние. В указанный период истец был лишен возможности использовать привлеченную для выполнения контракта специализированную дноуглубительную технику на других объектах. Включение в проект контракта явно несправедливого договорного условия, ухудшающего положение стороны в договоре, оспаривание которого осложнено особенностями процедуры, установленной законом о размещении заказов, неизбежно ставит заказчика в более выгодное положение и позволяет ему необоснованно извлечь преимущество. Указанные условия контракта не могут быть применены в качестве основания для отказа в удовлетворении требования о взыскании убытков. В результате проведенной финансово-хозяйственной экспертизы установлено, что размер реального ущерба, возникшего у истца вследствие продления сроков выполнения работ по контракту, составляет 107 196 847 руб., размер упущенной выгоды вследствие продления сроков выполнения работ – 16 090 581 руб., вследствие расторжения контракта – 34 035 179 руб.

ФГУП  "Росморпорт" против удовлетворения апелляционной жалобы возражал по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу. В обоснование своей позиции указал, что истцом не доказан факт наличия убытков. Представленные истцом документы не подтверждают его затраты на восстановление права. Продление сроков выполнения работ до 22.09.2013г. произведено на основании решения арбитражного суда по делу №А56-69579/2011. То есть, изменение срока производства работ не связано с нарушением соответчиками принятых на себя обязательств. Кроме того, пунктом 7.4 контракта определено, что цена включает в себя все расходы генподрядчика, связанные с исполнением обязательств, предусмотренных контрактом, в том числе необходимые для мобилизации и демобилизации, включая переходы плавучих средств, а также суммы для покрытия всех налогов и сборов, установленных в РФ, страхования рисков и непредвиденных расходов, связанных с иными увеличениями затрат, также цена контракта включает в себя компенсацию всех возможных издержек. Истцом не доказано, что представленные затраты не включены в цену контракта, а направлены на восстановление права. Затраты, на которые ссылается истец, не связаны с восстановлением права, а отражают повседневную деятельность истца независимо от использования судна в предпринимательских целях. Соответственно, вывод суда первой инстанции о том, что затраты не направлены на восстановление права и о том, что затраты и издержки включены в твердую цену госконтракта, является обоснованным. Истцом не представлены доказательства обоснованности произведенных выплат к убыткам.

Федеральное агентство морского и речного транспорта в отзыве на апелляционную жалобу также возражало против ее удовлетворения по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу. В обоснование своей позиции указал, что факт возникновения убытков не доказан. Из представленных документов следует, что стенка построена в пределах срока, установленного судом в рамках дела №А56-69579/2011 в календарном графике, о чем извещен истец. Препятствия в выполнении работ существовали только на 100 метровом участке, в то время как работы выполнялись истцом и на остальных участках.

Законность и обоснованность судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как явствует из материалов дела, 10.07.2008г. между Федеральным агентством морского и речного транспорта и Федеральным государственным унитарным предприятием «Росморпорт» с одной стороны и ООО «Северная дноуглубительная компания» с другой стороны по результатам открытого конкурса заключен государственный контракт № 37-АД/08, в соответствии с условиями которого истец принял на себя обязательство выполнить дноуглубительные работы по образованию акватории южного района и территории базы портофлота МТП Усть-Луга (БОФ) в соответствии с Проектной документацией, Техническим заданием, являющимся неотъемлемой частью Госконтракта в сроки, предусмотренные Календарным графиком (Приложение № 4 к Госконтракту). Дополнительным соглашением от 15.03.2010 № 3 к Госконтракту стороны установили период выполнения работ с июля 2008 г. по декабрь 2011 г.

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области по делу № А56-69579/2011, вступившим в законную силу, сроки выполнения истцом работ по Госконтракту продлены до сентября 2013 года в связи с необеспечением заказчиком условий контракта о предоставлении всей акватории с необходимыми выполненными работами, предшествующими выполнению работ подрядчиком.

Истец, ссылаясь на невозможность выполнения им обязательств по Госконтракту ввиду необеспечения ответчиками условий для такого выполнения, обратился к ответчикам с предложением о расторжении Госконтракта.

Предложение о расторжении госконтракта было оставлено без удовлетворения, в связи с чем истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском. Кроме того, истцом предъявлены ко взысканию убытки, причиненные ему как в результате продления сроков выполнения работ, так и расторжением Госконтракта.

Суд первой инстанции удовлетворил требование о расторжении госконтракта от 10.07.2008г., отказав в удовлетворении требования о взыскании убытков.

Апелляционный суд, изучив материалы дела, доводы жалобы, считает, что принятый по делу судебный акт подлежит изменению.

Требование о расторжении госконтракта судом первой инстанции удовлетворено обоснованно, исходя из следующего.

В соответствии с ч.1 ст.450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: 1) при существенном нарушении договора другой стороной; 2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Согласно ч.2 ст.450 ГК РФ требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

В соответствии со ст. 8 ФЗ-94 расторжение государственного контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда или в связи с односторонним отказом стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

Ответчики против расторжения Госконтракта возражали, настаивая на его исполнении истцом.

Истцом в адрес ответчиков было направлено письмо от 01.11.2013 исх.№ П161 с предложением расторгнуть Госконтракт по соглашению сторон с приложением к указанному письму проекта Соглашения о его расторжении (том 1 л.д.342-343). Причиной расторжения Госконтракта истцом указана невозможность завершения работ по обстоятельствам, не зависящим от истца, и невозможность устранения возникших препятствий в выполнении работ в приемлемые сроки. Указанное предложение было проигнорировано ответчиками.

Истцом представлены доказательства соблюдения им обязательного досудебного порядка для требования о расторжении Госконтракта.

Учитывая изложенное, а также объективную невозможность выполнения условий Госконтракта, в целях недопущения дальнейшей неопределенности сторон в вопросе исполнения Госконтракта, требование о расторжении госконтракта обоснованно удовлетворено судом первой инстанции.

 Применительно к требованию о расторжении договора надлежащим ответчиком является именно вторая сторона такого договора (в данном случае – Госконтракта).

В отношении требований о взыскании убытков, апелляционный суд считает его подлежащим частичному удовлетворению в размере 107 196 847 руб. 00 коп. убытков (реальный ущерб), в части упущенной выгоды в удовлетворении исковых требований отказано обоснованно.

В соответствии с пунктом 1 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Пунктом 2 указанной статьи предусмотрено, что под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать факт причинения убытков, их наличие и размер, причинно-следственную связь между виновными действиями причинителя вреда и возникшими убытками.

Недоказанность хотя бы одного из указанных выше элементов является достаточным основанием для отказа в удовлетворении требований о возмещении убытков.

Согласно разъяснениям, изложенным в совместном Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 6/8 от 01.07.1996 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" размер неполученного дохода (упущенной выгоды) должен определяться с учетом разумных затрат, которые кредитор должен был понести, если бы обязательство было исполнено.

Заявляя требование о взыскании убытков в виде упущенной выгоды заявителю необходимо обосновать, какие доходы он реально (достоверно) получил бы, если бы не утратил возможности использовать спорное имущество при обычных условиях гражданского оборота. Под обычными условиями оборота следует понимать типичные для него условия функционирования рынка, на которые не воздействуют непредвиденные обстоятельства либо обстоятельства, трактуемые в качестве непреодолимой силы.

В силу пункта 4 статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации при определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления. Кредитор должен доказать,