Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2015 по делу n А56-76506/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

группе 02).

В свою очередь, таможенным органом спорный товар классифицирован по коду ТН ВЭД 0203 29 550 9 (свинина свежая, охлажденная или замороженная; - замороженная; - прочая: - домашних свиней; - прочая; - мясо обваленное; - прочее; - прочее).

Согласно пункту 1 дополнительных примечаний Таможенного союза к Группе 02 «Мясо и пищевые мясные субпродукты» Раздела 1 «Живые животные; Продукты животного происхождения» ТН ВЭД ТС, термин «тримминг» означает небольшие кусочки бескостного мяса с содержанием жировой ткани не более 70 мас.%, без шкуры, полученные в процессе разделки или обвалки мяса и предназначенные для промышленного применения. Данный термин не распространяется на мелкокусковые натуральные бескостные мясные полуфабрикаты, пригодные для непосредственного употребления в пищу после дополнительной тепловой обработки.

Никаких ограничений по максимальной массе куска тримминга с целью идентификации в соответствии с ТН ВЭД ТС в примечаниях к ТН ВЭД ТС не содержится.

Вместе с тем, как следует из решения суда первой инстанции понятию «тримминг» соответствует весовой критерий 500 граммов.

Пунктом 15 ГОСТ Р 52427-2005 установлено, что тримминг: бескостное мясо от разных частей туши, полученное при отделении крупнокусковых полуфабрикатов и/или продуктов из мяса.

Согласно Техническому регламенту Таможенного союза «О безопасности мяса и мясной продукции» (ТР ТС 034/2013), утвержденному Решением Совета Евразийской Экономический Комиссии от 09.10.2013 №68 ( введен в действие с 1 мая 2014 года) "мясной полуфабрикат" - мясная продукция, массовая доля мясных ингредиентов которой составляет более 60 процентов, которая изготовлена из мяса на кости или бескостного мяса в виде кусков или фарша, с добавлением или без добавления не мясных ингредиентов, предназначена для реализации в розничной торговле и требует перед употреблением тепловой обработки до кулинарной готовности.

"Продукт из мяса" - мясная продукция, изготовленная из различных частей туши, подвергнутых посолу и тепловой обработке или без тепловой обработки до готовности к употреблению (Технический регламент Таможенного союза "О безопасности мяса и мясной продукции" (ТР ТС 034/2013).

В свою очередь, крупнокусковой бескостный (мясокостный) полуфабрикат это бескостный (мясокостный) полуфабрикат, изготовленный в виде куска мяса массой от 500 до 3000г включительно.

Как указано в разделе «Введение» ГОСТ Р52427-2005, установленные в стандарте термины расположены в систематизированном порядке, отражающем систему понятий в данной области знаний. Точная последовательность терминов, из которых заимствован экспертом ЭКС ЦЭКТУ и принят судом весовой параметр 500 г.

Коллегией установлено, что указанная в ГОСТ Р52427-2005 последовательность терминов и содержащиеся в них весовые параметры приведены для целей классификации исключительно кусковых полуфабрикатов и использование их при толковании любого другого термина, в частности тримминга, ошибочно.

В соответствии с пунктом 98 ГОСТ Р, главным признаком, отличающим полуфабрикат от любого другого продукта, является после термической обработки его пригодность в пищу. Если же продукт помимо термической обработки, требует еще и иной обработки, например, промышленной переработки, как в рассматриваемом случае, то такой продукт полуфабрикатом не является и, при соблюдении всех иных условий, может быть отнесен к понятию тримминга вне зависимости от веса.

 Продукт, состоящий на 45% из мяса и на 55% из жира (данные ЭКС ЦЭКТУ), требующий дополнительной промышленной переработки, не может быть отнесен ни к какому виду полуфабриката. Невозможность розничной реализации и обязательность предварительной промышленной переработки заявлена в графе 31 ДТ (лист дела 69).

По мнению суда апелляционной инстанции, ключевым свойством тримминга является его использование в промышленной переработке. В технологическом процессе переработки данного вида сырья размер куска не имеет значения.

Поскольку законодательно не установлено требование к размеру кусков тримминга, суд первой инстанции необоснованно отнес спорный товар к крупнокусковым полуфабрикатам.

Принимая во внимание, что спорный товар предназначен для промышленной переработки, а также тот факт, что в нормативных документах (Технических регламентах, ГОСТах и пр.) отсутствует требование по массе кусков тримминга, можно сделать вывод о том, что масса кусков/кусочков не является характеристикой, определяющей его основное свойство.

В решении от 03.09.2014 о классификации товара по ТН ВЭД ТС № РКТ-10216100-14/000216 Таможня аргументировала правомерность соответствующих начислений положениями ОПИ, а именно в разделе 8 решения «Обоснование принятия решения по классификации товара по ТН ВЭД ТС» в пункте 8.1. указано на то, что решение принято в соответствии с ОПИ ТН ВЭД ЗБ (лист дела 3).

Согласно правилу 2Б ОПИ: в соответствии с положениями Правила 3 осуществляется классификация товаров, состоящих более чем из одного материала или вещества, в то время как материал, вещество, мяса свиней и свиного тримминга идентичны.

Таким образом, ввезенный товар правомерно отнесен заявителем к товарной подсубпозиции 0203 29 5502 ТН ВЭД, так как соответствует определению «тримминг», данному в соответствующей товарной позиции и примечанию к ней, что согласуется с правилами 1 и 6 ОПИ, исходя из содержания которых наименования товарных позиций и примечания к разделам или группам являются приоритетными, то есть,  учитываются в первую очередь при классификации товара.

Коллегия обращает внимание на то обстоятельство, что доказательств того, что спорный товар не является триммингом, в материалы дела не представлены.

Согласно заключению эксперта от 30.07.2014 №252/09-2014 в мотивировочной части указано на то, что части, массой от 540 до 1400 гр, являются кусками, а массой до 430 гр – кусочками (лист дела 85). В резолютивной же части иная классификация: до 500 гр - кусочки, от 540 до 1400 гр – куски (лист дела 87). Однако, нормативно установленное обоснование критерия отнесения товара к термину «небольшие кусочки» 430, 500 или 540 граммов эксперт не привел.

Коллегия также обращает внимание на необходимость исследования области применения товара, промышленная переработка или пригодность употребления его в пищу, как основной классифицирующий в соответствии с ТНВЭД ТС признак для тримминга, поскольку данный фактор является определяющим. Вместе с тем, данное обстоятельство не принято во внимание экспертом ЭКС ЦЭКТУ.

В Дополнительном примечании ЕвразЭС №2А к группе 02 «Мясо и пищевые мясные субпродукты» (далее - Дополнительное примечание №2А) термин "тримминг" означает небольшие кусочки бескостного мяса с содержанием жировой ткани не более 70 мас.%, без шкуры, полученные в процессе разделки или обвалки мяса и предназначенные для промышленного применения.

В заключении эксперт указал, что 67,8% товара не являются триммингом, а 32,2% являются триммингом. При этом, учитывая требования дополнительного примечания №2А, чтобы отнести товар к триммингу или установить, что товар триммингом не является, необходимо определить: предназначен ли товар для промышленной переработки.

Кроме того, таможенный эксперт должен был определить, пригоден ли представленный образец для употребления в пищу, поскольку согласно примечанию №1 к группе 02 «Мясо и пищевые мясные субпродукты» в данную группу не включаются продукты товарных позиций 0201 - 0208 или 0210, непригодные или не подходящие для употребления в пищу.

Словосочетание «небольшие кусочки» субъективно и не определяет однозначно размерно-весовые характеристики бескостного мяса, которое может классифицироваться как тримминг. Кроме того в ГОСТ Р 52427-2005 «Промышленность мясная. Продукты пищевые, Термины и определения» также не определено, что «тримминг» может иметь определенные размерно-весовые характеристики.

Как отмечено в экспертном заключении, триммингование - это выравнивание краев отрубов, срезание тонких закраин мяса, излишнего жира для увеличение постности, а также срезание грубой соединительной ткани.

Представленные для исследования куски мяса, в том, числе массой свыше 500 граммов, по морфологическому строению, форме и внешнему виду мышечных волокон, соединительной и жировой тканей, получены при разделке, обвалке от разных частей туш домашних свиней: лопаточной, грудной, брюшной, голяшки и идентифицированы как бескостное мясо - свинина - свиной тримминг, не являются отрубами и крупнокусковыми полуфабрикатами.

Как подчеркнуто в указанном экспертном заключении, в крупнокусковых полуфабрикатах мясная мякоть снята с определенной части туши, полутуши в виде крупных кусков, зачищенная от сухожилий и грубых поверхностных пленок, с оставленными межмышечной соединительной и жировой тканями. Куски должны иметь ровные края, характерные для доброкачественного мяса цвет и запах, без глубоких надрезов мышечной ткани (не более 10 мм); тонкая поверхностная пленка оставлена, слой подкожного жира не более 10 мм.

В свою очередь, мелкокусковые полуфабрикаты - кусочки мясной мякоти определенной массы и размера, должны иметь не заветренную поверхность, цвет и запах, характерные для доброкачественного мяса, мышечную ткань упругую, без сухожилий и грубой соединительной ткани, хрящей и раздробленных косточек с массовой долей жира от 13% до 25% (в зависимости от ассортимента).

Кроме того, из экспертного заключения таможенного эксперта не усматривается, что куски мяса весом свыше 500 граммов классифицируются в качестве крупнокусковых полуфабрикатов. Вывод эксперта в отношении 67,8% содержимого коробки с дальнейшим распространением на всю партию продукции - «триммингом не является» -представляется сделанным при недостаточно полном исследовании нормативной документации и образцов продукции.

Основное различие тримминга от других видов мяса, согласно дополнительных примечаний Таможенного союза к Группе 02, проводится по цели исключительно для промышленного применения, в частности, для изготовления фарша механической обвалки для колбас, сосисок и полуфабрикатов типа котлет или пельменей.

Таможенное оформление товара произведено заявителем при наличии ветеринарного сертификата, выданного официальными органами страны происхождения товара, подтверждающего соответствие товара категории тримминга № 03842/2427/14 от 09.05.2014, ветеринарного сертификата ТУ Россельхознадзора по городу Санкт-Петербург и Ленинградской области 169 № 0021838 от 17.06.2014.

По вопросу идентификации тримминга и его критериях относительно других видов мяса 06.06.2014 таможенным органом направлен запрос № 42-10/22080 руководителю исполнительного комитета Национальной мясной ассоциации.

Согласно ответу Национальной мясной ассоциации от 08.07.2014 исх. № 103-14, адресованному начальнику Балтийской таможни, в соответствии с ГОСТ Р 52427-2005 «Промышленность мясная. Продукты пищевые, Термины и определения» тримминг - это бескостное мясо от разных частей туши, полученное при отделении крупнокусковых полуфабрикатов и/или продуктов из мяса.

Согласно техническому регламенту Таможенного союза «О безопасности мяса и мясной продукции (ТР ТС 034/2013), утвержденному Решением Совета ЕЭК от 09.10.2013 г. № 68, бескостное мясо - это мясо в виде кусков произвольной формы, различного размера и массы, представляющее совокупность мышечной и соединительной тканей с включением жировой ткани или без нее.

Понятие тримминг, установленное в действующем законодательстве Российской Федерации и Таможенного союза, не определяет размер куска бескостного мяса, который может быть отнесен к понятию тримминг, не устанавливает критерии, характерные для тримминга, отличающие тримминг от других кусков мяса (Письмо Национальной Мясной Ассоциации № 103-14 от 08.07.2014 , адресованное Балтийской таможне, для руководства в деятельности).

Учитывая, что в силу части 1 статьи 67 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу, судебная коллегия приходит к выводу о том, что заключение таможенного эксперта № 252/09-2014 от 30.07.2014 не может являться относимым доказательством по настоящему делу.

Каких-либо доказательств и доводов в пользу заявленной таможенным органом позиции, таможенным органом в подтверждение законности и обоснованности принятого решения не приведено.

При этом коллегия отмечает, что в силу части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, вправе знать об аргументах друг друга до начала судебного разбирательства. Каждому лицу, участвующему в деле, гарантируется право представлять доказательства арбитражному суду и другой стороне по делу, обеспечивается право заявлять ходатайства, высказывать свои доводы и соображения, давать объяснения по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, связанным с представлением доказательств. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Поскольку в рассматриваемом деле таможенным органом не представлено бесспорных и отвечающих требованиям статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательств законности своего решения, судебная коллегия также таковых не усматривает.

Иных бесспорных доказательств заявления обществом иного классификационного кода ввезенного товара, отличного от принятого таможенным органом, в материалы дела не представлено.

В этой связи судебная коллегия не усматривает правовых оснований для принятия таможенным органом решения о классификации товара от 03.09.2014 №РКТ-10216100-14/000216.

В связи с изложенным выводы суда первой инстанции об обратном являются ошибочными и влекущими отмену обжалуемого решения. Требование ЗАО «Агро Инвест» о признании незаконным решения таможенного органа от 03.09.2014 №РКТ-10216100-14/000216 подлежит удовлетворению и в качестве правовосстановительной меры надлежит обязать Таможню возвратить Обществу излишне уплаченные таможенные платежи в размере 2 284 791 руб. 16 коп.

Поскольку ЗАО «Агро Инвест» и ООО «Балтика-Транс» при обращении с апелляционными жалобами уплачена государственная пошлина в размере 3000 рублей, излишне уплаченная государственная пошлина в размере 1500 рублей подлежит возвращению заявителю и третьему лицу.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционных жалоб в размере 1 500 рублей по каждой подлежат   взысканию с таможенного органа.

Поскольку решение арбитражного суда первой инстанции подлежит отмене, а заявленные требования - удовлетворению, расходы ЗАО «Агро Инвест» по уплате государственной пошлины при обращении в суд первой инстанции  в размере 2000 рублей по платежному поручению N 7592 от 06.11.2014 подлежат взысканию с таможенного органа в силу