Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.03.2009 по делу n А21-5711/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

общества.

Вместе с тем, согласно представленному Инспекцией расчету, пени на недоимку по налогу начислялись с 22.01.2008 года по 10.07.2008 года.

Исходя из положений статьи 88 Налогового кодекса Российской Федерации камеральная проверка проводится в течение трех месяцев со дня представления налогоплательщиком налоговой декларации и документов, служащих основанием для исчисления и уплаты налога.

В соответствии с п. 5 ст. 100 НК РФ акт налоговой проверки должен быть вручен лицу, в отношении которого проводилась проверка, или его представителю под расписку или передан иным способом, свидетельствующим о дате его получения указанным лицом (его представителем).

В случае, если лицо, в отношении которого проводилась проверка, или его представитель уклоняются от получения акта налоговой проверки, этот факт отражается в акте налоговой проверки, и акт налоговой проверки направляется по почте заказным письмом по месту нахождения организации (обособленного подразделения) или месту жительства физического лица. В случае направления акта налоговой проверки по почте заказным письмом датой вручения этого акта считается шестой день считая с даты отправки заказного письма.

В соответствии с п. 6 ст. 100 НК РФ лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представитель), в случае несогласия с фактами, изложенными в акте налоговой проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих в течение 15 дней со дня получения акта налоговой проверки вправе представить в соответствующий налоговый орган письменные возражения по указанному акту в целом или по его отдельным положениям. При этом налогоплательщик вправе приложить к письменным возражениям или в согласованный срок передать в налоговый орган документы (их заверенные копии), подтверждающие обоснованность своих возражений.

В соответствии со ст. 101 НК РФ акт налоговой проверки и другие материалы налоговой проверки, в ходе которой были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и решение по ним должно быть принято в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в пункте 6 статьи 100 настоящего Кодекса.

Налоговая декларация по налогу на игорный бизнес за декабрь 2007 года была представлена налогоплательщиком в инспекцию 17.01.2008. Акт камеральной проверки составлен 18.04.2008.

Из письменных пояснений  Инспекции от 04.03.2009 № 0.4/17921 следует, что акт проверки почтой не направлялся налогоплательщику, а был вручен представителю по доверенности  07.06.2008, то есть спустя 1,5 месяца.

При таких обстоятельствах налоговым органом нарушен срок проведения камеральной налоговой проверки, поскольку налоговая декларация представлена в налоговый орган 17.01.2008, а оспариваемое решение вынесено лишь 10.07.2008.

Следовательно, довод  налогоплательщика  о нарушении налоговым органом требований ст. 88 НК РФ является правильным.

Согласно статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного акта (решения) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц недействительными (незаконными) необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствия их закону и иному нормативному правовому акту и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При рассмотрении спора апелляционным судом установлено, что  в связи с нарушением инспекцией требований ст. 88 НК РФ в отношении срока проведения камеральной проверки, нарушены права и законные интересы налогоплательщика  в экономической сфере, поскольку  за период необоснованного  увеличения срока принятия решения  по итогам камеральной проверки, инспекцией начислена пеня.      В случае соблюдения налоговым органом требований действующего законодательства и принятия решения в установленные сроки, пеня  за несвоевременную  уплату доначисленного налога на игорный бизнес, подлежала начислению  по 17.04.2008 (срок окончания камеральной проверки)

Таким образом, следует признать, что начисление пени с 17.04.2008 по 10.07.2008 явилось следствием ненадлежащего исполнения налоговым органом своих публично-правовых обязанностей по направлению Обществу акта проверки и принятию решения в установленные законом сроки.

При таких обстоятельствах решение налогового органа подлежит признанию недействительным в части доначисления пени за период с 17.04.2008 по 10.07.2008, как противоречащее ст. 88 НК РФ и  нарушающее права и законные  интересы  налогоплательщика.

Руководствуясь п. 2 ст. 269, ст. 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Калининградской областиот 27 октября 2008 по делу №  А21-5711/20088 отменить  в части отказа в признании недействительным решения МИ ФНС № 9 по г. Калининграду № 14621 от 10.07.2008г. по доначислению пени за период с 19.04.2008г. по 10.07.2008г.

Изложить резолютивную часть решения в следующей редакции.

Признать недействительным решение МИ ФНС № 9 по г. Калининграду № 14621 от 10.07.2008г. в части доначисления налога на игорный бизнес в сумме 3 750руб., пени в сумме  197,23руб., привлечения к налоговой ответственности в виде штрафа в сумме 750руб., начисления пени за период с 19.04.2008г. по 10.07.2008г.

В остальной части в удовлетворении требований отказать. 

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.В. Горбачева

Судьи

Л.П. Загараева

 М.В. Будылева