Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.05.2009 по делу n А42-2943/2008. Принять новый судебный акт (п.2 ст.269, ч.5 ст.270 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 50-52

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

19 мая 2009 года

Дело №А42-2943/2008

Резолютивная часть постановления объявлена     13 мая 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  19 мая 2009 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  М. Л. Згурской

судей  И. А. Дмитриевой, Н. И. Протас

при ведении протокола судебного заседания:  О. В. Енисейской

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционной инстанции заявление

предпринимателя Михеева Владимира Александровича

к          Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Мурманску

о          признании недействительным решения

при участии: 

от заявителя: Мешкова Ю. С. (доверенность от 25.09.2007 б/н)

от ответчика: не явился (извещен)

установил:

Индивидуальный предприниматель Михеев Владимир Александрович (далее – Предприниматель) обратился в Арбитражный суд Мурманской области с заявлением о признании недействительным решения Инспекции ФНС России по городу Мурманску (далее – Инспекция) от 21.02.2008 №02.5-28/37.

Решением суда от 25.12.2008 в удовлетворении заявленных требований Предпринимателю отказано.

Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.04.2009 решение Арбитражного суда Мурманской области от 25.12.2008 по делу №А42-2943/2008 отменено в связи с необходимостью перейти к рассмотрению настоящего дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Представитель Инспекции, извещенной надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, в суд апелляционной инстанции не явился. Апелляционная инстанция считает возможным рассмотреть заявление в отсутствие представителя Инспекции, поскольку она извещена надлежащим образом, а материалы дела и характер спора позволяют рассмотреть дело без ее участия в соответствии с пунктом 3 статьи 156, пунктом 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании представитель Предпринимателя поддержал заявленные требования. По мнению Предпринимателя, торговая точка, расположенная по адресу: ул. Книповича, дом 33/1 относится с нестационарной торговой сети,  в связи с чем, при исчислении единого налога на вмененный доход им обоснованно применялся показатель базовой доходности - торговое место.

Как следует из материалов дела, Инспекцией проведена  выездная налоговая проверка Предпринимателя по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах, правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты в бюджет страховых взносов и единого налога на вмененный доход (далее – ЕНВД)  за период с 01.01.2004 по 31.12.2006.

По результатам проверки Инспекцией составлен акт от 28.12.2007 № 02.5-28/281 в вынесено решение от 21.02.2008 № 02.5-28/37 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. Указанным решением В. А. Михеев привлечен к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ за неуплату ЕНВД за 2006 год в виде штрафа в сумме 3 483 руб. 27 коп. Предпринимателю начислены пени  по состоянию на 21.02.2008 в сумме 3 232 руб. 85 коп., предложено уплатить недоимку по ЕНВД в сумме 17 759 руб., штрафы, пени и внести необходимые исправления в документы налогового учета.

Основанием для доначисления налога послужил вывод Инспекции о занижении Предпринимателем налоговой базы в результате неправомерного применения физического показателя при исчислении ЕНВД по торговой точке, расположенной по адресу: ул. Книповича, дом 33/1. 

В ходе проверки установлено, что при исчислении ЕНВД по объекту торговли, расположенному по адресу: ул. Книповича, дом 33/1, в период с 01.03.2006 по 17.10.2006 В. А. Михеев использовал показатели, характеризующие вид предпринимательской деятельности – розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов с базовой доходностью 9 000 руб., физическим показателем – торговое место, значением корректирующего коэффициента К2=0,55.

Вместе с тем, проверкой установлено, что реализация товаров по вышеуказанной торговой точке осуществлялась через объект стационарной торговой сети, имеющей торговый зал. Поэтому при исчислении ЕНВД подлежит применению показатель базовой доходности – «торговая площадь» равный 30,80 кв.м. с базовой доходностью – 1 800 руб., корректирующий коэффициент К2=0,34.

Апелляционная инстанция не находит оснований для удовлетворения заявленных требований  по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД для отдельных видов деятельности устанавливается Налоговым кодексом Российской Федерации, вводится в действие законами субъектов Российской Федерации и применяется наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Подпунктами 6 и 7 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ установлено, что система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности  может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении таких видов предпринимательской деятельности, как  розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли и розничная торговля, осуществляемая через киоски, палатки, лотки и другие объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

На территории муниципального образования город Мурманск система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности введена решением Совета депутатов г. Мурманска от 07.11.2005 №13-158 «О системе налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности на территории муниципального образования город Мурманск» и установлена в отношении, в том числе розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли и розничной торговли, осуществляемой через киоски, палатки, лотки и другие объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.29 НК РФ объектом налогообложения для применения единого налога признается вмененный доход налогоплательщика. Согласно пункту 2 названной статьи налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

Согласно положениям пункта 3 статьи 346.29 НК РФ расчет ЕНВД, подлежащего уплате, может быть произведен с использованием различных физических показателей. Вид физического показателя, подлежащего применению, - «площадь торгового зала» либо «торговое место» определяется видом предпринимательской деятельности, который, в свою очередь, зависит от того, относятся ли используемые предпринимателем объекты торговой сети к стационарным, имеющим торговые залы, в отношении которых применяется показатель «площадь торгового зала», либо нестационарным (стационарным, не имеющим торговых залов), к которым применяется показатель «торговое место».

В статье 346.27 НК РФ (в редакции Федерального закона от 21.07.2005 №101-ФЗ) приведены основные понятия, используемые в главе 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации, а именно:

- стационарная торговая сеть - это торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям;

- стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - это торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны;

- стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - это торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски и другие аналогичные объекты;

- нестационарная торговая сеть - это торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также объекты организации торговли, не относимые к стационарной торговой сети;

- магазин - это специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже;

- торговое место - это место, используемое для совершения сделок купли-продажи;

- площадь торгового зала - это часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

Из приведенных норм следует, что торговая сеть разделяется на стационарную и нестационарную. В целях определения базовой доходности розничной торговли в статье 346.29 НК РФ законодатель выделяет три вида предпринимательской деятельности:

- розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, имеющей торговые залы;

- розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, и розничная торговля, осуществляемая через объекты нестационарной торговой сети;

- развозная (разносная) торговля.

В соответствии со статьей 346.27 НК РФ в редакции, действующей с 01.01.2006, к объектам стационарной торговой сети относятся только магазины и павильоны (все остальные объекты организации розничной торговли относятся либо к стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, либо к нестационарной торговой сети).

Разделение на стационарную и нестационарную торговые сети влечет применение различных физических показателей при определении ЕНВД для отдельных видов деятельности: «площадь торгового зала» - для объектов стационарной торговой сети, имеющих торговые залы (магазин, павильон), и «торговое место» - для всех остальных рассматриваемых объектов.

В целях главы 26.3 НК РФ к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы) (статья 346.27 НК РФ).

Как следует из материалов дела, в проверяемом периоде Предпринимателю (арендатор) на основании  договора аренды от 01.03.2006, заключенного с Р. Ш. Омаровым (арендодатель) предоставлена в аренду  часть помещения по адресу: ул. Книповича, дом 33/1, кв.46, общей площадью 44,6 кв.м. для использования под магазин промтоваров сроком с 01.03.2006 по 17.10.2006 (том 1, л.д.72).

Согласно технического паспорта жилого дома №33 корпус 1, расположенного по адресу: ул. Книловича, помещение №46 является жилым и состоит из жилых комнат площадью 17,5 кв.м и 13,3 кв. м, а всего 30,8 кв.м., а также вспомогательной площади (кухня, ванная, туалет, коридор, шкаф) в размере 13,8 кв.м. Всего площадь указанного жилого помещения составляет 44,6 кв. м.

При этом квартира №46, общей площадью 44,6 кв. м. в доме №33, корпус 1 по ул. Книповича в соответствии с постановлением Администрации города Мурманска от 19.10.1998 №2413 исключена из категории жилищного фонда (том 2 л.д.19).

Решением Управления градостроительства и архитектуры от 03.12.1998 №1244 согласовано архитектурно-цветовое решение по проекту «магазин смешанных товаров» по вышеуказанному адресу. Согласно данным проекта, дверной проем на лестничную клетку заложен кирпичом, вход в магазин осуществляется со стороны главного фасада в месте существующего оконного проема с устройством крыльца и козырька, для организации торговых залов во внутренней стеновой панели запроектирован проем шириной 1,6 м (том 2 л.д. 67-68).

Согласно плану реконструкции помещения квартиры №46 под магазин смешанных товаров, площадь магазина разделена на торговые залы, имеющие общую торговую площадь 30,80 кв.м, комнату персонала 5,8 кв.м, кладовую 1,85 кв.м, гардероб площадью 1,4 кв.м. и туалет. В стеновой панели, соединяющей две комнаты, вырезан дверной проем размером 2 м., дверной проем в квартиру заложен кирпичом (том  1 л.д.73).

Письмом от 23.03.1999 №2018 Управление жилищно-коммунального хозяйства сообщило Р. Ш. Омарову, являющемуся собственником жилого помещения, о разрешении провести перепланировку квартиры №46 по адресу: ул. Книповича, дом №33, корпус 1  (том 2 л.д. 25).

Распоряжением Октябрьского административного округа Администрации города Мурманска от 08.07.1999 №427 утвержден акт приемки законченной реконструкции по переоборудованию помещения 1 этажа жилого дома №33/1 по ул. Книповича (квартира №46) под магазин смешанных товаров и магазин смешанных товаров принят в эксплуатацию