Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.09.2009 по делу n А21-382/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 50-52

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

04 сентября 2009 года

Дело №А21-382/2009

Резолютивная часть постановления объявлена   26 августа 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  04 сентября 2009 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Л.В.Зотеевой

судей  Г.В.Борисовой, Е.А.Фокиной

при ведении протокола судебного заседания:  помощником судьи Денисюк М.И.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-6621/2009) ОАО «КД авиа» на решение Арбитражного суда  Калининградской области от 06.04.2009 по делу № А21-382/2009 (судья Залужная Ю.Д.), принятое

по иску (заявлению)  ОАО «КД авиа»

к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области

3-е лицо:  Уполномоченный по правам человека в Калининградской области

о признании недействительным решения и предписания 

при участии: 

от истца (заявителя): предст. Соколова Н.В. – доверенность № 70 от 13.08.2009, предст. Панфилова Е.Е. - доверенность № 128 от 10.12.2008

от ответчика (должника): предст. Соколова И.П. – приказ № 798 от 28.07.2008

от 3-го лица: не явился (извещен)

установил:

Открытое акционерное общество «КД авиа» (далее - Общество, ОАО «КД авиа») обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением о признании недействительным и отмене решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области (далее – Управление, Калининградское УФАС) от 26 ноября 2008 года №18, а также выданного во исполнение указанного решения предписания.

Определением от 03 марта 2009 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Уполномоченный по правам человека в Калининградской области.

Решением от 06 апреля 2009 года в удовлетворении требований ОАО «КД авиа» отказано. Суд первой инстанции согласился с выводами Калининградского УФАС о наличии в действиях общества нарушений части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившихся в экономически и технологически необоснованном установлении различных цен (тарифов) на предоставление услуг VIP-зала для пассажиров, вылетающих рейсами ОАО «КД авиа», и пассажиров других авиакомпаний.

Не согласившись с решением суда, ОАО «КД авиа» обратилось с апелляционной жалобой, полагая, что судом неправильно применены нормы материального права (дана неправильная квалификация правонарушения), неполно исследованы все обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, не учтено, что услуги VIP-зала не относятся к обязательным аэропортовым услугам, а следовательно, неправильно определены географические и продуктовые границы рынка оказываемых услуг. Кроме того, общество считает, что производство по делу в отношении ОАО «КД авиа» в связи с добровольным устранением нарушений подлежало прекращению на основании статьи 48 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

В судебном заседании представители общества поддержали доводы жалобы. Представитель Калининградского УФАС доводы жалобы отклонил по основаниям,  изложенным в письменном отзыве, считая законным и обоснованным решение суда первой инстанции.

Уполномоченный по правам человека в судебное заседание не явился, направив по почте ходатайство (вх. П-4433/2009 от 09.06.2009) о рассмотрении дела без его участия, в ходатайстве поддержал позицию УФАС.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверена в апелляционном порядке.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, в адрес Калининградского УФАС России поступило заявление Уполномоченного по правам человека в Калининградской области Вершининой И.Ф. на действия ОАО «КД авиа» по включению в дополнительное соглашение № 1 от 01.04.2008 г. к договору № 0-12X08-19 от 01.02.2008 г. на предоставление услуг в VIP - зале аэропорта Храброво условий, согласно которым стоимость услуг за пользование VIP - залом по льготному тарифу действительна только в отношение пассажиров, вылетающих рейсами ОАО «КД авиа».

В рамках проверки Управлением были изучены договоры, заключенные ОАО «КД авиа» с органами государственной власти Калининградской области и иными организациями. По результатам проверки антимонопольным органом было установлено наличие в представленных договорах условий о скидках со стоимости услуг по обслуживанию в VIP-зале только для пассажиров, вылетающих рейсами авиакомпании ОАО «КД авиа», что, по мнению Калининградского УФАС, свидетельствовало о нарушении Обществом пункта 6 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135 «О защите конкуренции».

Решением от 26 ноября 2008 года Управление признало действия ОАО «КД авиа» в части экономически, технологически и иным образом необоснованного установления различных цен на предоставление услуг VIP-зала для пассажиров, вылетающих рейсами ОАО «КД авиа», нарушившими часть 1 статьи 10 Закона «О защите конкуренции».

На основании указанного решения Управление вынесло в адрес ОАО «КД авиа» предписание, которым указало Обществу прекратить злоупотребление доминирующим положением на рынке предоставления услуг по обслуживанию в VIP- зале аэропорта Храброво и недопущении действий, которые могут привести к ограничению конкуренции и нарушению антимонопольного законодательства, для чего после возобновления работы VIP-зала не допускать необоснованного установления различных цен на предоставление услуг VIP-зала для пассажиров, вылетающих рейсами других авиаперевозчиков.

ОАО «КД авиа», не согласившись с решением и предписанием Калининградского УФАС, обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции установил фактические обстоятельства дела и признал доказанным наличие в действиях общества нарушений части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившихся в установлении различных цен  (тарифов) на предоставление услуг VIP-зала для пассажиров, вылетающих рейсами ОАО «КД авиа», и пассажиров других авиакомпаний. Суд также указал, что оснований для прекращения производства по делу на основании статьи 48 Закона № 135-ФЗ у антимонопольного органа не имелось, так как нарушение было прекращено (одностороннее расторжение договора на предоставление услуг VIP-зала) не в связи с признанием обществом своей вины, а в связи с реконструкцией здания аэровокзала и невозможностью в связи с этим оказывать данную услугу.

Заслушав представителей участников спора, изучив материалы дела и доводы жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для ее удовлетворения, считает, что выводы суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, основаны на правильном применении норм материального права.

Федеральным законом от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее Закон № 135-ФЗ) устанавливаются организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения: монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции; недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации.

В силу части 2 статьи 1 Закона № 135-ФЗ его целями являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.

Согласно положениям статьи 4 Закона № 135-ФЗ товар - объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот; взаимозаменяемые товары - товары, которые могут быть сравнимы по их функциональному назначению, применению, качественным и техническим характеристикам, цене и другим параметрам таким образом, что приобретатель действительно заменяет или готов заменить один товар другим при потреблении (в том числе при потреблении в производственных целях); товарный рынок - сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

В соответствии с частью 3 статьи 5 Закона № 135-ФЗ доминирующим признается положение каждого хозяйствующего субъекта из нескольких хозяйствующих субъектов (за исключением финансовой организации), применительно к которому выполняются в совокупности следующие условия:

1) совокупная доля не более чем трех хозяйствующих субъектов, доля каждого из которых больше долей других хозяйствующих субъектов на соответствующем товарном рынке, превышает пятьдесят процентов, или совокупная доля не более чем пяти хозяйствующих субъектов, доля каждого из которых больше долей других хозяйствующих субъектов на соответствующем товарном рынке, превышает семьдесят процентов (настоящее положение не применяется, если доля хотя бы одного из указанных хозяйствующих субъектов менее чем восемь процентов);

2) в течение длительного периода (в течение не менее чем одного года или, если такой срок составляет менее чем один год, в течение срока существования соответствующего товарного рынка) относительные размеры долей хозяйствующих субъектов неизменны или подвержены малозначительным изменениям, а также доступ на соответствующий товарный рынок новых конкурентов затруднен;

3) реализуемый или приобретаемый хозяйствующими субъектами товар не может быть заменен другим товаром при потреблении (в том числе при потреблении в производственных целях), рост цены товара не обусловливает соответствующее такому росту снижение спроса на этот товар, информация о цене, об условиях реализации или приобретения этого товара на соответствующем товарном рынке доступна неопределенному кругу лиц.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе: экономически, технологически и иным образом не обоснованное установление различных цен на один и тот же товар, если иное не установлено федеральным законом (пункт 6 части 1 указанной статьи).

В соответствии с Федеральным законом от 17.08.1995 №147-ФЗ «О естественных монополиях» и Временным Положением о Реестре субъектов естественных монополий, в отношении которых осуществляются государственное регулирование и контроль, утвержденным приказом Федеральной службы по тарифам от 26.08.2004 №59, ОАО «КД авиа» включено в реестр субъектов естественных монополий на транспорте, в раздел II «Услуги аэропортов», на территории Калининградской области.

ОАО «КД авиа», являясь субъектом естественной монополии по оказанию услуг по наземному обслуживанию в аэропорту Храброво, предоставляет авиаперевозчикам  услуги по аэропортовому и наземному обслуживанию на основании типовых договоров о наземном обслуживании, а также услуги, предоставляемые при обслуживании убывающих (прибывающих) пассажиров в помещении для особо важных персон (VIP-зала).  

Ввиду наличия на рынке услуг по наземному обслуживанию в аэропорту Храброво единственного хозяйствующего субъекта, оказывающего вышеуказанные услуги, доля ОАО «КД авиа» на данном рынке составляет 100 %.

Таким образом, в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 5 Федерального закона № 135-ФЗ «О защите конкуренции», положение ОАО «КД авиа» на рынках вышеуказанных услуг аэропорта, связанных с обслуживанием воздушных судов и пассажиров, правомерно признано Калининградским УФАС доминирующим.

В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 17 августа 1995 г. № 147-ФЗ «О естественных монополиях», регулирование деятельности субъектов естественных монополий на транспорте осуществляется государством. Как уже было сказано выше, ОАО «КД авиа» включено в реестр субъектов естественных монополий на транспорте по разделу II  «Услуги аэропорта», регистрационный № 39/ 2/2.

Статьей 40 Воздушного Кодекса Российской Федерации от 19.03.1997 г. № 60-ФЗ определено понятие аэропорта как комплекса сооружений, включающего в себя аэродром, аэровокзал, другие сооружения, предназначенные для приема и отправки воздушных судов, обслуживания воздушных перевозок и имеющий для этих целей необходимые оборудование, авиационный персонал и других работников.

Согласно части 1 статьи 50 Воздушного кодекса Российской Федерации обслуживание воздушных судов на аэродромах и в аэропортах должно обеспечиваться на единообразных условиях, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации.

Приказом Федеральной авиационной службы РФ от 11 октября 1996 г. № 71 «О совершенствовании системы аэропортовых сборов, тарифов и цен на наземное обслуживание воздушных судов эксплуатантов РФ» (в редакции приказа ФАС РФ от 06.02.1998 № 29) утверждены перечни услуг по наземному обслуживанию, аэропортовых сборов (п. 2 приложения 1 к приказу № 71), тарифов на наземное обслуживание (п. 4. приложения 1 к приказу № 71), предусматривающие также установление цены за специальное дополнительное обслуживание пассажиров (предоставление секторов и помещений для особо важных пассажиров, бизнес-центров и т.п.).

В соответствии с пунктом 3 Приложения 2 к Приказу № 71 перечень дополнительных (отдельных) работ (услуг) по наземному обслуживанию воздушных судов, пассажиров и грузов в соответствии с рекомендациями, представленными в п. 4 Приложения 1, а также цены на них устанавливаются аэропортами и/или предприятиями по наземному обслуживанию самостоятельно в соответствующем прейскуранте тарифов и цен.

Взимание платы за указанные работы (услуги) осуществляется на основе двухсторонних договоров на обслуживание, заключаемых с эксплуатантами воздушных судов, либо в случае отсутствия соответствующих договоров или выполнения работ (услуг) разового характера по заявке эксплуатанта.

В соответствии с вышеперечисленными положениями, ОАО «КД авиа»  самостоятельно устанавливает цены на дополнительные услуги, к которым относится, в том числе, индивидуальное