Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.10.2009 по делу n А56-50786/2009. Прекратить производство по апелляционной жалобе (ст.265, по аналогии со ст.150 АПК),Изменить решение

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 50-52

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

19 октября 2009 года

Дело №А56-50786/2009

Резолютивная часть постановления объявлена     14 октября 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  19 октября 2009 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Л. П. Загараевой,

судей М. В. Будылевой, В. А. Семиглазова,

при ведении протокола судебного заседания:  помощником судьи Ю. В. Пряхиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационные номера 13АП-12940/2009, 13АП-13806/2009) ООО «Авантекс» и Межрайонной ИФНС России № 21 по Санкт-Петербургу на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 11.09.2009 г. по делу № А56-50786/2009 (судья С. П. Рыбаков), принятое

по иску (заявлению)  ООО "Авантекс"

к  Межрайонной ИФНС России №21 по Санкт-Петербургу

о признании недействительными ненормативных актов

при участии:

от истца (заявителя): Г. В. Седяева, доверенность от 12.10.2009 г.;

от ответчика (должника): Л. А. Крылова, доверенность от 07.09.2009 г., И. Г. Лисняк, доверенность от 27.03.2009 г. № 15/06422, М. А. Швецова, доверенность от 31.08.2009 г. № 15/19005;

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Авантекс» (далее – ООО «Авантекс», общество, налогоплательщик, заявитель) обратилось в арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 21 по Санкт-Петербургу (далее – налоговый орган, инспекция, МИФНС РФ № 21 по СПб, ответчик) о признании недействительными ненормативных актов: решений о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 11.12.2008 г. № 20/165 – в полном объеме, от 11.12.2008 г. № 20/166 – за исключением уменьшения предъявленного к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за 2 квартал 2008 г. в сумме 676774 руб. 35 коп., от 17.04.2009 г. № 20/59 – за исключением уменьшения предъявленного к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за 3 квартал 2008 г. в сумме 1063314 руб. 20 коп.; требований № 34 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 26.01.2009 г., № 46 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 31.01.2009 г., № 206 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 18.02.2009 г., № 919 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 16.06.2009 г., № 1229 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 07.07.2009 г.; решений от 17.02.2009 г. № 186, № 187 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика (плательщика сборов) – организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента – организации, индивидуального предпринимателя в банках; решений от 17.02.2009 г. № 425, № 426, № 427, № 428 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика (плательщика сборов) или налогового агента в банке; решения от 20.03.2009 г. № 110 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) – организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента – организации, индивидуального предпринимателя; решения от 17.04.2009 г. № 12 об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению – за исключением отказа в возмещении НДС в сумме 1063314 руб. 20 коп.; а также обязании возместить налог на добавленную стоимость (далее – НДС) путем возврата в сумме 132799824 руб. 45 коп. (с учетом уточнений).

Решением суда первой инстанции от 11.09.2009 г. требования удовлетворены.

В апелляционной жалобе ООО «Авантекс» просит решение суда изменить, дополнив мотивировочную часть судебного акта ссылкой на правовую позицию Конституционного Суда Российской Федерации, сформулированную в определении от 25.07.2001 г. № 138-О, о презумпции в сфере налоговых отношений добросовестности налогоплательщиков. В остальной части общество просит оставить решение без изменения.

В апелляционной жалобе МИФНС РФ № 21 по СПб просит решение суда отменить и отказать обществу в удовлетворении заявленных требований. Налоговый орган полагает, что решение суда вынесено с нарушением норм материального права, изложенные в решении выводы не соответствуют обстоятельствам дела, судом не оценены доводы инспекции о том, что целью деятельности общества является получение необоснованной налоговой выгоды.

В судебном заседании апелляционного суда Обществом в соответствии с частью 1 статьи 265 АПК РФ было заявлено ходатайство об отказе от апелляционной жалобы.

Учитывая, что заявленный Обществом отказ не противоречит закону и не нарушает права лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции считает возможным принять отказ от апелляционной жалобы и прекратить производство по апелляционной жалобе Общества.

В судебном заседании представитель инспекции поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель общества полагает апелляционную жалобу подлежащей удовлетворению в части доначисления НДС за 3 квартал 2008 г. в сумме 5903 руб. 55 коп., в остальной части просит решение суда оставить без изменения по основаниям, изложенным в отзыве.

Законность и обоснованность обжалуемого решения проверены судом апелляционной инстанции.

Как следует из материалов дела, по результатам рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки налоговых деклараций по НДС за 1, 2, 3 кварталы 2008 г. налоговым органом были вынесены оспариваемые решения.

Решением от 11.12.2008 г. № 20/165 общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ, в виде штрафа в сумме 4654 руб., обществу начислен к уплате в бюджет НДС в сумме 23270 руб., предложено уплатить начисленные штрафы, уменьшен предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за 1 квартал 2008 г. в сумме 1843246 руб., а также предложено внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Решением от 11.12.2008 г. № 20/166 общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ, в виде штрафа в сумме 644742 руб., обществу начислен к уплате в бюджет НДС в сумме 3223711 руб., предложено уплатить начисленные штрафы, уменьшен предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за 2 квартал 2008 г. в сумме 56330324 руб., а также предложено внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Решением от 17.04.2009 г. № 20/59 общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ, в виде штрафа в сумме 1050880 руб., обществу начислен к уплате в бюджет НДС в сумме 5254401 руб., предложено уплатить начисленные штрафы, уменьшен предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за 3 квартал 2008 г. в сумме 76366343 руб., а также предложено внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Решением от 17.04.2009 г. № 12 обществу отказано в возмещении НДС за 3 квартал 2008 г. в сумме 76366343 руб.

На основании вынесенных решений налогоплательщику выставлены требования № 34 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 26.01.2009 г., № 46 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 31.01.2009 г., № 206 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 18.02.2009 г., № 919 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 16.06.2009 г., № 1229 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 07.07.2009 г.

В связи с неисполнением в установленный срок требований № 34 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 26.01.2009 г., № 46 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 31.01.2009 г. налоговым органом вынесены решения от 17.02.2009 г. № 186, № 187 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика (плательщика сборов) – организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента – организации, индивидуального предпринимателя в банках, от 17.02.2009 г. № 425, № 426, № 427, № 428 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика (плательщика сборов) или налогового агента в банке, от 20.03.2009 г. № 110 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) – организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента – организации, индивидуального предпринимателя.

В обоснование своей позиции налоговый орган ссылается на то, что представленные ООО «Авантекс» документы о передаче товара комиссионеру ООО «Аскон» и отчеты комиссионера ООО «Аскон» о реализации товара субкомиссионером ООО «Пинта» покупателю ООО «Инферно» содержат недостоверную информацию о проводимых хозяйственных операциях. Импортированный товар вывозился со складов временного хранения, доставлялся в адрес сторонних организаций и разгружался по конкретным адресам, реализация таких товаров не отражена ООО «Авантекс» в книгах продаж и налоговых декларациях по НДС, что повлекло занижение налога с реализации на сумму 99845 руб. 50 коп. за 1 квартал 2008 г., на сумму 14367065 руб. 90 коп. за 2 квартал 2008 г., на сумму 2139679 руб. 33 коп. за 3 квартал 2008 г. В ходе мероприятий налогового контроля установлены факты приобретения покупателем ООО «ИК № 1 Пролетарская» товаров, ввезенных ООО «Авантекс» по ГТД № 10216110/180708/0036870, № 10216110/100708/0035367, № 10216110/030708/0033835, № 10216110/210808/0044490, реализация которых ООО «Авантекс» не отражена в книгах продаж и налоговых декларациях, что повлекло занижение налога с реализации на сумму 22505 руб. Помогаева О.В., числящаяся в базе данных УФНС ЕИП генеральным директором ООО «Пинта», свое участие в учреждении данной организации и ее финансово-хозяйственной деятельности отрицает, ссылается на факт утраты паспорта в 2005-2006 г.г. Таким образом, документы (счета-фактуры, товарные накладные) подписаны от имени генерального директора ООО «Пинта» неустановленным лицом. ООО «Инферно» с момента постановки на учет отчетность не представляет, документы по требованию налогового органа не представило, руководитель по вызову не явился. Денежные средства поступают на расчетный счет ООО «Аскон» по договорам поставки с различными организациями, отплата от указанных в представленных ООО «Авантекс» документах организаций (субкомиссионер, покупатель) не поступала. ООО «Авантекс» как собственник не владеет информацией о фактическом нахождении отгруженного товара и о реализации товара покупателям. По мнению налогового органа, изложенному в оспариваемых решениях, товар, принадлежащий ООО «Авантекс», был реализован в полном объеме, но выручка по отгруженному товару в налоговых декларациях по НДС у ООО «Авантекс» не отражена. Инспекция считает, что совершенные сделки (договор комиссии, субкомиссии) в соответствии с пунктом 2 статьи 170 ГК РФ являются притворными и ничтожными, поскольку заключены с целью получения денежных средств из федерального бюджета в виде налогового вычета по налогу на добавленную стоимость. Таким образом, по мнению налогового органа, в нарушение пункта 1 статьи 54, статьи 167 НК РФ ООО «Авантекс» не начислило НДС с отгруженного товара, в связи с чем вынесенными решениями налогоплательщику доначислен НДС по отгруженным товарам исходя из стоимости всех товаров, переданных комиссионеру.

Налоговый орган также делает вывод, что финансово-хозяйственная деятельность общества направлена на необоснованное получение налоговой выгоды.

Апелляционная инстанция считает решение суда первой инстанции подлежащим изменению в связи со следующими обстоятельствами.

В соответствии со статьей 146 НК РФ объектом налогообложения по НДС признаются реализация товаров (работ, услуг) на территории РФ, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав (включая передачу права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе), передача на территории РФ товаров (выполнение работ, оказание услуг) для собственных нужд, расходы на которые не принимаются к вычету (в том числе через амортизационные отчисления) при исчислении налога на прибыль организаций, выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления, ввоз товаров на таможенную территорию РФ.

Порядок исчисления налога определен статьей 166 НК РФ.

Пунктом 1 статьи 171 НК РФ предусмотрено право налогоплательщика уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные положениями данной статьи налоговые вычеты.

В соответствии с пунктом 2 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенном режиме выпуска для внутреннего потребления, приобретение которых производится для осуществления признаваемых объектами обложения НДС операций, а также товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи. Согласно пункту 1 статьи 172 НК РФ налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, и только после принятия на учет приобретенных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Пунктом 2 статьи 173 НК РФ установлено, что если сумма налоговых вычетов в каком-либо налоговом периоде превышает общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ и увеличенную на суммы налога, восстановленного в соответствии с пунктом 3 статьи 170 НК РФ, положительная разница между суммой налоговых вычетов и суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 и 2 пункта 1 статьи 146 НК РФ, подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями статьи 176 НК РФ.

Таким образом, в силу указанных положений НК РФ условием предъявления налогоплательщиком к вычету сумм НДС является предъявление ему налога поставщиками при приобретении товаров (работ, услуг) либо фактическая уплата налога налогоплательщиком таможенным органам при ввозе товаров на территорию Российской Федерации в таможенном режиме выпуска для внутреннего потребления в целях их перепродажи, осуществления производственной деятельности или иных операций, признаваемых объектами налогообложения, принятие этих товаров (работ, услуг) к учету и наличие соответствующих