Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.12.2009 по делу n А56-22761/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 50-52

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

03 декабря 2009 года

Дело №А56-22761/2009

Резолютивная часть постановления объявлена     19 ноября 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  03 декабря 2009 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Третьяковой Н.О.

судей  Згурской М.Л., Протас Н.И.

при ведении протокола судебного заседания:  Ким Е.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-9458/2009) Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 14 по Санкт-Петербургу на решение  Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 16.06.2009 по делу № А56-22761/2009 (судья Захаров В.В.), принятое

по заявлению  ООО "Агроторг"

к  Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 14 по Санкт-Петербургу  

о признании частично недействительным решения и об обязании возвратить сумму излишне взысканных налогов

при участии: 

от заявителя: Сергеев А.В. – доверенность от 27.04.2009;

Злыгостев Н.Н. – доверенность от 01.11.2009;

Пристанская Е.В., Тур И.А., Говорушин И.А. – доверенность от 20.04.2009;

от ответчика: Мухин А.А. – доверенность от 20.06.2009 № 004;

Проявкина Т.А. – доверенность от 14.09.2009 № 03-28;

Мананников С.А. – доверенность от 15.10.2009 № 03/31;

установил:

        Общество с ограниченной ответственностью «Агроторг» (далее – Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России № 14 по Санкт-Петербургу (далее – инспекция, налоговый орган) от 14.02.2008 № 13-05-03/02366 в части  взыскания недоимки по налогу на прибыль организаций в размере 237 047 015,28 руб. (пункт 1.4.2 мотивировочной части решения, подпункты 2,3 пункта 3.1 резолютивной части решения в части данной суммы) и начисления пени в соответствующей сумме (подпункту 2,3 пункта 2 резолютивной части решения), а также об обязании инспекции возвратить на расчетный счет Общества сумму излишне взысканного налога на прибыль в размере 237 047 015,28 руб. и пени по налогу на прибыль в размере 93 166 472руб.

        Решением суда от 16.06.2009 заявление Общества удовлетворено в полном объеме.

        В апелляционной жалобе Инспекция, ссылаясь на то, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт. По мнению подателя жалобы,  вывод суда о наличии причинно-следственной связи между приобретением Обществом права на товарные знаки и увеличением доходов в 3,5 раза в 2004 году по сравнению с 2003 годом является необоснованным, поскольку  увеличение прибыли Общества происходило за счет открытия новых магазинов розничной сети магазинов «Пятерочка», а не за счет расходов, произведенных в рамках лицензионного договора. Также Инспекция считает, что суд первой инстанции неправомерно не принял довод налогового органа о необоснованности расходов по выплате роялти ввиду взаимозависимости Общества и компании «СПИК ГЛОБАЛ ЛИМИТЕД».

        В судебном заседании представители налогового органа поддержали  доводы, изложенные в апелляционной жалобе, а представители общества просили жалобу оставить без удовлетворения, решение суда – без изменения.

        Законность и обоснованность принятого по делу судебного акта проверена в апелляционном порядке.

        Как следует из материалов дела, Инспекцией проведена выездная налоговая проверка Общества по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах, в частности правильности исчисления и своевременности уплаты налога на прибыль за период с 01.01.2003 по 31.12.2004. по результатам проверки составлен акт № 8-1 от 30.11.2007 (том 1 листы дела 82-113).

        Рассмотрев акт проверки, представленные Обществом возражения и иные материалы налоговой проверки, Инспекцией 14.02.2008 вынесено решение № 13-05-03/02366 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (том 1 листы дела 29-73). Указанным решением Общество привлечено  к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ  за неуплату (неполную уплату) налога на прибыль в виде штрафа в размере 48 468 725руб., за неуплату (неполную уплату) единого социального налога в виде штрафа в размере 253 675 руб., начислены пени по налогу на прибыль в сумме 95 262 242руб.,  по НДФЛ в сумме 11 239руб. и по ЕСН в сумме 547 456руб. Этим же решением Обществу предложено уплатить недоимку по налогу на прибыль в сумме 242 343 627руб., по НДФЛ  в сумме 20 136руб. и по ЕСН в сумме 1 268 375руб.

        На указанное решение Обществом в Управление ФНС России по  Санкт-Петербургу подана апелляционная жалоба. Решением от 18.04.2008 № 16-13/09799 Управление ФНС России по Санкт-Петербургу решение инспекции изменило путем отмены в части привлечения Общества к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неуплату налога на прибыль в виде штрафа в размере 48 468 725руб. и за неуплату единого социального налога в виде штрафа в размере 253 675руб. В остальной части решение Межрайонной ИФНС Росси № 14 по Санкт-Петербургу от 14.02.2008 № 13-05-03/02366 утверждено (том 1 листы дела 125-135).

        На основании решений Инспекции от 14.02.2008 и Управления от 18.04.2008, Инспекцией  выставлено требование № 790 об уплате налогов, сбора, пеней, штрафа по состоянию на 21.04.2008, в соответствии с которым Обществу предложено уплатить в добровольном порядке в срок до 01.05.2008  недоимку по налогам, пени и штрафы (том 1 листы дела 150-151).

        05.05.2008 Инспекцией в порядке статьи 46 НК РФ были выставлены инкассовые поручения №№ 373, 374, 375, 376, 379, 380, 381, 382, 383, 384, 385, 386 (том 3 листы дела 44-55) на основании которых со счета Общества произведено списание денежных средств, в том числе 242 343 627 руб. – налог на прибыль, 93 166 472 руб. – пени по налогу на прибыль (том 3 лист дела 43, том 4 листы дела 136-142).

       Считая принятое налоговым органом решение в оспариваемой части недействительным, Общество обжаловало его в судебном порядке.

       Удовлетворяя заявление Общества, суд первой инстанции  отклонил доводы налогового органа о включении Обществом в расходы, связанные с производством и реализацией товаров (работ, услуг) необоснованных затрат по лицензионным платежам (роялти) за 2003-2004 годы.

        Выслушав мнение сторон, изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает, что жалоба налогового органа не подлежит удовлетворению.

        Как следует из материалов дела (приложение № 1 листы дела 436-453), 14.05.2002 между Обществом  (Лицензиат) и компанией «СПИК ГЛОБАЛ ЛИМИТЕД» «Лицензиар) заключен лицензионный договор на Товарные Знаки, в соответствии с которым Лицензиар предоставляет Лицензиату на срок действия настоящего договора и за вознаграждение, уплачиваемое Лицензиатом, исключительное право на использование на территории Российской Федерации, кроме г. Москвы и Московской области (далее – территория) Товарных Знаков в отношении всех товаров и услуг, указанных в свидетельствах на Товарные Знаки.

        В соответствии с пунктом 2.1 настоящего Договора размер вознаграждения, уплачиваемого Лицензиатом Лицензиару за предоставление права на использование Товарных Знаков, а также порядок выплаты этого вознаграждения определяется отдельным Соглашением.

       Указанный Договор зарегистрирован Роспатентом 20.08.2002.

        В соответствии с Дополнительным Соглашением от 01.11.2002 к Лицензионному договору вознаграждение в виде  лицензионного платежа (роялти)  за предоставление права на использование Товарных Знаков в период с момента  подписания настоящего дополнительного Соглашения по 31 декабря 2002 составляет 1 200 000 долларов США, в том числе НДС – 200 000 долларов США. Данное вознаграждение  выплачивается Лицензиатом Лицензиару в срок не позднее 31 марта 2003 года (пункт 2.1).

       Этим же Соглашением  (пункт 2.2) стороны определили, что,  начиная с 01 января 2003 года и в последующем, Лицензиат выплачивает Лицензиару вознаграждение  в виде ежемесячных лицензионных платежей (роялти) в размере 2,5% от объема совокупной выручки Лицензиата за оплачиваемый месяц, получаемой Лицензиатом от торговли в магазинах, работающих с использованием Товарных Знаков.  Выплата ежемесячного вознаграждения (роялти) производится банковским переводом на счет Лицензиара в срок не позднее 20 числа месяца, следующего за оплачиваемым месяцем (пункт 2.2.1). При этом, Лицензиат одновременно  с осуществлением выплаты ежемесячного лицензионного вознаграждения предоставляет Лицензиару соответствующие расчеты, обосновывающие размеры выплачиваемого лицензионного вознаграждения (пункт 2.2.3).

        01.03.2003 сторонами подписано Дополнительное Соглашение № 2 к Лицензионному Договору, в соответствии с пунктом 2.1 которого вознаграждение в виде лицензионного платежа (роялти) за предоставление права на использование Товарных Знаков в период с момента  подписания настоящего дополнительного Соглашения по 30 апреля 2003 составляет 240 000 долларов США, в том числе НДС – 40 000 долларов США. Данное вознаграждение выплачивается Лицензиатом Лицензиару в срок не позднее 30 мая 2003 года.

        Начиная с 01 мая 2003 года и в последующем, Лицензиат выплачивает Лицензиару вознаграждение  в виде ежемесячных лицензионных платежей (роялти) в размере 120 000 долларов США, в том числе НДС – 20 000 долларов США. Выплата ежемесячного вознаграждения (роялти) производится банковским переводом на счет Лицензиара в срок не позднее 30 числа месяца, следующего за оплачиваемым месяцем (пункт 2.2.).

        01.07.2003 сторонами подписано Дополнительное Соглашение № 3 к Лицензионному Договору, в соответствии с пунктом 2.1 которого, начиная с 01 июля 2003 года и в последующем Лицензиат выплачивает Лицензиару вознаграждение в виде лицензионного платежа (роялти) за предоставление права на использование Товарных Знаков в размере 1 080 000 долларов США, в том числе НДС – 180 000 долларов США. Данное вознаграждение выплачивается Лицензиатом Лицензиару в срок не позднее 30 числа месяца следующего за оплачиваемым месяцем.

        В соответствии с Дополнительным Соглашением № 4 от 01.10.2003 к Лицензионному Договору Лицензиат, начиная с 01 октября 2003 года по 31 декабря 2003, выплачивает Лицензиару вознаграждение  в виде ежемесячных лицензионных платежей (роялти) в размере 1 500 000 долларов США плюс 20% НДС в размере 300 000 долларов США. Выплата ежемесячного вознаграждения (роялти) производится банковским переводом на счет Лицензиара в срок не позднее 30 числа месяца, следующего за оплачиваемым месяцем (пункт 2.1.).

        Начиная с 01 января 2004 года и в последующем, Лицензиат выплачивает Лицензиару вознаграждение  в виде ежемесячных лицензионных платежей (роялти) в размере 1 500 000 долларов США плюс 18% НДС в размере 270 000 долларов США. Выплата ежемесячного вознаграждения (роялти) производится банковским переводом на счет Лицензиара в срок не позднее 30 числа месяца, следующего за оплачиваемым месяцем (пункт 2.2.).

       В соответствии с Дополнительным Соглашением № 5 от 01.01.2004 к Лицензионному Договору Лицензиат, начиная с 01 января 2004 и в последующем выплачивает Лицензиару вознаграждение в виде  ежемесячных лицензионных платежей (роялти), размер которого за отчетный месяц согласовывается сторонами путем подписания акта о согласовании размера лицензионного платежа в течение 10 рабочих дней по окончании отчетного месяца. При этом, подлежащий согласованию размер лицензионного платежа за месяц не может быть менее 3% и более 6% от объема совокупной выручки Лицензиата за оплачиваемый месяц, получаемой Лицензиатом от торговли в магазинах, работающих с использованием Товарных Знаков. Ежемесячное вознаграждение выплачивается банковским переводом в срок не позднее 20 числа месяца, следующего за оплачиваемым месяцем. При этом, Лицензиат одновременно  с осуществлением выплаты ежемесячного лицензионного вознаграждения предоставляет Лицензиару соответствующие расчеты, обосновывающие размеры выплачиваемого лицензионного вознаграждения (пункты 2.1, 2.2, 2.3).

        Обществом представлены Акты о выполнении условий Лицензионного договора на Товарные Знаки  за период 2003, 2004 годы, из которых следует, что  в указанный период  Лицензиар предоставил  Лицензиату право пользования исключительным правом на использование Товарных Знаков в отношении всех товаров и услуг, указанных в свидетельствах на Товарные Знаки, а Лицензиат пользовался таким исключительным правом и выплачивал Лицензиару вознаграждение в виде лицензионного платежа (роялти), подлежащего уплате за предоставленное право на использование Товарных знаков (приложение № 1  листы дела 454-501). Также Обществом представлены платежные поручения, подтверждающие выплату  лицензионных  платежей (роялти) по  Лицензионному договору от 14.05.2002 (приложение № 1 листы дела 502-529).

        Налоговым органом в ходе проверки установлено, что первоначальным владельцем Товарных знаков являлось  юридическое лицо «Юнайтед Нэшенл Файнэшенел Корпорейшен», зарегистрированное на Британских Виргинских островах.  С 14.05.2002 Лицензиаром становится компания «СПИК ГЛОБАЛ ЛИМИТЕД».   ООО «Агроторг» образовано 28.12.1998 года. Первая публикация о деятельности ООО «Агроторг» датируется 13.10.2009. Учредителем ООО «Агроторг»  является  компания «Pyaterochka Holding N.V.», которая  является 100% держателем активов компании «СПИК ГЛОБАЛ ЛИМИТЕД». Данные обстоятельства позволили налоговому органу сделать вывод  о том, что компания «СПИК ГЛОБАЛ ЛИМИТЕД» является аффилированной с компанией   «Pyaterochka Holding N.V.». Также налоговым органом установлен факт осуществления ООО «Агроторог» деятельности под товарным знаком «Пятерочка» ранее регистрации Общества. Компания «СПИК ГЛОБАЛ ЛИМИТЕД» и ООО «Агроторг» на момент заключения Лицензионного договора от 14.05.2002, являлись аффилированными лицами. Также в ходе проверки установлено, что гражданка  Ли А.А. занимает руководящие должности в компании «СПИК ГЛОБАЛ ЛИМИТЕД»,  «Pyaterochka Holding N.V.» и в ООО «Агроторг».

        На основании установленных налоговым органом в ходе проверки вышеуказанных обстоятельств, инспекция пришла к выводу, что Общество в нарушение пункта 1 статьи 252 НК РФ с 2003 по 2004 в состав расходов, уменьшающих полученные доходы включило необоснованные затраты в сумме  1 197 203 426 руб. по лицензионному договору