Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.12.2009 по делу n А42-8100/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 50-52

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

14 декабря 2009 года

Дело №А42-8100/2009

Резолютивная часть постановления объявлена     10 декабря 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  14 декабря 2009 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Фокиной Е.А.

судей  Борисовой Г.В., Лопато И.Б.

при ведении протокола судебного заседания:  Соловьевой Т.Ю.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-14384/2009) ООО «Галактика» на решение  Арбитражного суда  Мурманской области от 17 сентября 2009 года  по делу № А42-8100/2009 (судья Беляева Л.Е.), принятое

по заявлению  Прокурора Печенгского района Мурманской области

к  ООО "Галактика"

о привлечении к административной ответственности

при участии: 

от заявителя:  не явился, извещен.

от ответчика: не явился, извещен.

установил:

Прокурор Печенгского района Мурманской области обратился в Арбитражный суд Мурманской области с заявлением о привлечении к административной ответственности  ООО «Галактика» (далее – общество) за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Решением суда от 17 сентября  2009 года заявленное требование удовлетворено, ООО «Галактика» привлечено к административной ответственности  на основании ч. 2 ст.14.1 КоАП РФ и ему назначено административное наказание  в виде штрафа в размере 43 000  рублей без конфискации.

Суд пришел к выводу,  что  под видом стимулирующей лотереи обществом фактически организовано проведение азартных игр с применением развлекательных аппаратов в отсутствие специального разрешения на осуществление такой деятельности.

Не согласившись с привлечением к административной ответственности, общество подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

Общество ссылается на то, что  используемое им для проведения стимулирующей лотереи оборудование является  лотерейным оборудованием,  визуальное определение прокурором  принадлежности  находящихся в лотерейном оборудовании устройств к игровым необоснованно, оборудование не вскрывалось. ООО «Галактика» настаивает, что  лотерейное оборудование  полностью  соответствует тем требованиям, которые предъявляют правила лотерейной игры.

Законность и обоснованность решения суда проверены в апелляционном порядке в отсутствие  лиц, участвующих в деле,  надлежащим образом уведомленных о месте и времени судебного заседания.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 22.07.2009   Прокуратурой Печенгского района Мурманской области в развлекательном центре, расположенном по адресу: Мурманская обл., Печенгский район, г.Заполярный, ул.Юбилейная, д.4а и принадлежащим ОО «Галактика», проведена проверка исполнения требований  законодательства, регламентирующего с 01.07.2009  запрет на проведение и организацию азартных  игр.

 По результатам проверки прокурором района вынесено постановление от 13.08.2009 о возбуждении производства по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, в тот же день направленное  в соответствии с частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ  в Арбитражный суд Мурманской области с заявлением о привлечении общества к административной ответственности.

Удовлетворяя требования прокурора района, суд первой инстанции исходил из наличия в действиях ООО «Галактика» состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Апелляционная инстанция находит вывод суда правомерным, основанным на материалах дела,  исходя из следующего.

В соответствии с частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ  осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна)  влечет наложение  административного штрафа на юридических лиц в размере от четырехсот до пятисот минимальных размеров оплаты труда с конфискацией  изготовленной продукции, орудий производства или без таковой.

Подпунктом 77 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" предусмотрено лицензирование деятельности по организации  и проведению  азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов).

Государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется в числе прочего путем установления порядка осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и соответствующих ограничений к организаторам азартных игр, игровым заведениям, посетителям игорных заведений, игорных зон (подпункт 1 пункта 1 статьи 3 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 244-ФЗ).

Согласно пункту 6 статьи 4, пункту 3 статьи 5 Закона 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр - это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Из пунктов 1, 2, 3 и 4 статьи 4 Закона 244-ФЗ следует, что азартная игра - это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; пари - это азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет; ставка - это денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры; выигрышем признаются денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры.

В силу пунктов 5, 10, 16 статьи 4 Закона N 244-ФЗ организатором азартной игры является юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр; участник азартной игры - это физическое лицо, принимающее участие в азартной игре и заключающее основанное на риске соглашение о выигрыше с организатором азартной игры или другим участником азартной игры; игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр.

Как следует из материалов  дела и установлено судом,  между ООО «Галактика» и ООО «Евромир» (организатором стимулирующей лотереи «Поймай удачу!»)  заключен дилерский договор  № Д/20/06/2009 от 26.06.2009 на право проведения указанной лотереи  путем совершения  следующих действий: заключения договоров с участниками лотереи, розыгрыша призового фонда лотереи, выплаты выигрышей участникам лотереи.

В соответствии с условиями стимулирующей лотереи «Поймай удачу!» для участия в розыгрыше  приза необходимо:

- приобрести продукцию  из всего перечня  товаров и услуг (спички, зажигалки, ручки, билеты и т.д.), реализуемых ООО «Евромир» по договорам комиссии, субкомиссии и иным, в местах реализации;

- предъявить чек и стать участником лотереи;

- при предъявлении чека, на него проставляется фраза «ПОГАШЕНО», после этого  чеки с данными отметками участвовать в акции не могут;

- каждый  купивший товар ООО «Евромир» получает  подарочные баллы, которые участвуют в  розыгрыше на лотерейном оборудовании.

В ходе проверки установлено, что  общество фактически не совершало действия, свидетельствующие о  проведении по адресу: г.Заполярный, ул.Юбилейная, д.4-а, стимулирующей лотереи.

Так, из объяснений гражданина Бутусова Л.Л. следует, что  целью его посещения  22.07.2009 игрового салона  явилось желание «поиграть  и выиграть  денежные средства».  Сначала он попытался самостоятельно сделать ставку на игровом аппарате, а после того, как у него это не получилось, к нему подошла  женщина – работник салона и разъяснила, что деньги следует передать ей, после чего  она сама установит ставку на игровом аппарате  в соотношении 1 CREDIT к 1 рублю и, в случае выигрыша, она же выдаст деньги. Сыграть в какую-либо лотерею ему не предлагалось, им было передано 200 рублей. Кассовый чек или билет ему не выдавался (л.д.14-16).

 Согласно объяснениям оператора  ООО «Галактика» Асташиной И.А. ей известно, что  в зале проводится лотерея, лотерейных билетов нет. Каким образом  без билетов  посетители играют в лотерею, она ответить  не смогла.  22.07.2009  посетителю  клуба  после безуспешных попыток  самостоятельно сделать ставку, так как  игровой аппарат деньги не принял, она объяснила, что деньги необходимо передать ей и она установит  сумму на любом аппарате. После выигрыша она имеющимся  ключом  сбрасывает  кредит и выдает деньги (л.д.17).

Опрошенная в ходе проверки директор  общества Кениг Л.В. пояснила, что призовой фонд лотереи «Поймай удачу!» складывается  за счет средств организатора, то есть ООО «Евромир» (по его поручению – ООО «Галактика») продает товар (спички стоимостью 1,27 руб. за 100 руб., зажигалки стоимостью 6,36 руб. за  500 руб., ручки стоимостью 12,71 руб. за 1000 руб.) и из разницы  между стоимостью и продажной ценой складывается призовой фонд. Участник лотереи приобретает товар, администратор на чеке  проставляет штамп «Погашено», набивает электронным ключом в оборудовании баллы. Работником Асташиной И.А. было допущено нарушение, по поводу которого с ней проведена беседа (л.д.19-21).

Таким образом,  материалами дела подтверждается, что посетитель Бутусов Л.Л. товар не приобретал, а, уплатив денежные средства, получил право   играть на  предоставленном ему оборудовании.

Следовательно, вывод суда о доказанности факта  осуществления в  принадлежащем обществу клубе под видом стимулирующей лотереи   деятельности  по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов, является правомерным.

Довод общества о том, что  документом, подтверждающим  заключение договора между организатором  и участником лотереи, является  чек с отметкой «Погашено», судом отклоняется,  как противоречащий материалам дела.

Также отклоняется довод о том, что используемое лотерейное оборудование сертифицировано. Сертификаты на оборудование  обществом не предъявлялись ни суду первой инстанции, ни апелляционному суду.  Кроме того,  в рассматриваемом случае наличие сертификатов на установленное  оборудование само по себе значения не имеет,  так как обстоятельства  допуска к  игре  посетителя  Бутусова Л.Л. не свидетельствуют о его участии в каком-либо розыгрыше.

 Апелляционная  коллегия не усматривает  нарушения судом норм процессуального права. Ходатайство общества об отложении  рассмотрения дела судом рассмотрено и отклонено.  Нормы Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не предусматривают безусловную обязанность суда  удовлетворить ходатайство об отложении  рассмотрения заявления о привлечении к административной ответственности.  Доказательств отсутствия у ООО «Галактика» возможности направить в арбитражный суд своего представителя для участия в  судебном заседании   общество не представило.

 Общество обращает внимание, что не получало уведомление о рассмотрении административного дела. Между тем,  определение суда  о назначении судебного разбирательства на 16.09.2009 получено обществом 04.09.2009 (л.д.90). Кроме того, ходатайство об отложении  рассмотрения дела  в связи с назначением судом общей юрисдикции  судебных заседаний  на 16.09.2009  также свидетельствует  об осведомленности юридического лица о дате и времени  рассмотрения судом заявления прокурора района.

Апелляционная инстанция  не усматривает нарушения права лица, привлекаемого к административной ответственности, знакомиться со всеми материалами дела. Дело об административном правонарушении направлено прокурором Печенгского района Мурманской области в арбитражный суд вместе с заявлением о привлечении ООО «Галактика» к административной ответственности. Доказательств обращения в суд и  отказа в предоставлении материалов для ознакомления  не имеется.  Также отсутствуют доказательства  обращения  общества  в прокуратуру с целью ознакомления с административным делом до направления дела в суд.

Усмотрев в действиях Общества состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, суд правомерно привлек его к административной ответственности в пределах санкции данной статьи.

  На основании изложенного, руководствуясь пунктом 1 статьи 269,  статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение   Арбитражного  суда   Мурманской области  от 17 сентября 2009 года  по делу №  А42-8100/2009   оставить без изменения,  апелляционную  жалобу  ООО «Галактика» - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня вступления постановления в законную силу.

Председательствующий

Е.А. Фокина

Судьи

Г.В. Борисова

 И.Б. Лопато