Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.03.2008 по делу n А42-6152/2007. Отменить определение первой инстанции: Направить вопрос на новое рассмотрение (ст.272 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 50-52

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

05 марта 2008 года

Дело №А42-6152/2007

Резолютивная часть постановления объявлена     04 марта 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме  05 марта 2008 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Аносовой Н.В.

судей  Поповой Н.М., Шестаковой М.А.

при ведении протокола судебного заседания:  Лобовым Р.О.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-1200/2008) Маркова С.А. на определение Арбитражного суда Мурманской области  от  14.12.2007 по делу № А42-6152/2007 (судья Доценко Н.Н.), принятое

по иску Маркова Сергея Александровича

к  ООО "Норд-Кап"

3-и лица:  ООО "Олком", Масалытин В.В.

о признании недействительным решения общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью

при участии: 

от истца: адвоката Петренко В.Е. по доверенности от 28.11.07;

от ответчика: Большакова А.Н. по доверенности от 10.01.08;

от 3-их лиц: от ООО «Олком» - Большакова А.Н. по доверенности от 10.01.08; от Масалытина В.В. – Большакова А.Н. по доверенности от 12.12.07,

установил:

Марков Сергей Александрович обратился в Арбитражный суд Мурманской области к  обществу с ограниченной ответственностью «Норд-Кап» (далее по тексту – ООО «Норд-Кап», ответчик) с иском о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников ООО «Норд-Кап» от 06.10.2007.

Определением от 29.10.2007 судом первой инстанции к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований в отношении предмета спора, привлечены общество с огранчиенной ответственностью «Олком» (далее по тексту – ООО «Олком») и Масалытин Вадим Владимирович.

Определением от 14.12.2007 производство по делу прекращено на основании пункта 1 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту – АПК РФ).

В апелляционной жалобе Марков С.А. просит отменить определение о прекращении производства по делу и принять новый судебный акт.

Податель жалобы указывает на то, что общее собрание участников было проведено 06.10.2007 двумя из трех участников общества с нарушением порядка созыва общего собрания; на собрании было констатировано продление полномочий генерального директора ООО «Норд-Кап» Масалытина В.В.; данное решение было представлено в Инспекцию ФНС России по г. Мурманску в целях внесения изменений в Единый государственный реестр юридических лиц об аннулировании записи о Маркове С.А. как генеральном директоре и внесения новых сведений о Масалытине В.В. как новом генеральном директоре.

В судебном заседании представитель ответчика заявил ходатайство о приобщении к материалам дела копий судебных актов судов общей юрисдикции, подтверждающих полномочия Масалытина В.В. в должности генерального директора ООО «Норд-Кап».

Представитель истца заявил ходатайство о приобщении к материалам дела копии определения Арбитражного суда Мурманской области о принятии к производству искового заявления. 

Протокольным определением ходатайство ответчика и ходатайство истца отклонены.

Представитель истца поддержал доводы жалобы и просил направить вопрос о рассмотрении искового заявления на новое рассмотрение.

Представитель ответчика и третьих лиц возразил против удовлетворения жалобы и просил оставить определение без изменения, указывая на то, что  Масалытин В.В. действует в качестве генерального директора не на основании записи в протоколе внеочередного общего собрания участников от 06.10.2007.

Законность и обоснованность обжалуемого определения проверены в апелляционном порядке.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела,  пояснений лиц, участвующих в деле,  истец, владеющий долей в уставном капитале ООО «Норд-Кап» в размере 16,5%,  уведомил других участников ООО «Норд-Кап» - Масалытина В.В. и ООО «Олком» о  проведении внеочередного общего собрания участников ООО «Норд-Кап» 06.10.2007 в 12 час. 00 мин. по адресу:  г. Мурманск, ул. Фрунзе, дом 21/4, офис 1, кабинет 2 на основании своего решения о проведении собрания. Предложенная повестка дня собрания включала, в том числе вопрос об избрании исполнительного органа общества (генерального директора) в связи с истечением полномочий.

В указанное время и место участники общества - ООО «Олком» (67% в уставном капитале) и Масалытин В.В. (16,5%) не прибыли. Как следует из протокола общего собрания участников от 06.10.2007,  ООО «Олком» и Масалытин В.В. собрались в 13 час. 30 мин. по адресу: г. Мурманск, ул. К. Маркса, д. 28. В протоколе собрания было отражено, что участник общества Марков С.А. на собрание не прибыл в связи с чем собрание не проводилось, решений не принималось.  

Вместе с этим в протоколе от 06.10.2007 (л.д. 19) было констатировано, что ранее избранный на должность генерального директора ООО «Норд-Кап» Масалытин В.В. продолжает бессрочно исполнять обязанности единоличного исполнительного органа – генерального директора ООО «Норд-Кап» до образования общим собранием участников общества в установленном порядке другого единоличного исполнительного органа  (избрания на должность генерального директора ОО «Норд-Кап» другого лица).

Истец полагая, что констатация продолжения бессрочного исполнения обязанностей единоличного исполнительного органа – генерального директора ООО «Норд-Кап» фактически является образованием исполнительного органа общества и наделение Масалытина В.В. полномочиями единоличного исполнительного органа, обратился с иском в арбитражный суд об оспаривании такого решения.

Придя к выводу о том, что общее собрание участников ООО «Норд-Кап» 06.10.2007 никаких решений фактически не принимало, в том числе решение о продлении полномочий генерального директора Масалытина В.В., суд первой инстанции прекратил производство по делу.

 Суд апелляционной инстанции полагает, что обжалуемое определение принято при не полном выяснении обстоятельств дела и с неправильным применением норм процессуального права.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 150 АПК РФ арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит что, дело не подлежит рассмотрению в арбитражном суде.

Не подлежат рассмотрению в арбитражном суде только те дела, которые  неподведомственны арбитражному суду.  

На основании пункта 4 части 1 статьи 33 АПК РФ арбитражный суд рассматривает дела по спорам между акционером и акционерным обществом, участниками иных хозяйственных товариществ и обществ, вытекающим из деятельности хозяйственных товариществ и обществ, за исключением трудовых споров.

Возникший между участником ООО «Норд-Кап» Марковым С.А. и обществом спор в отношении действительности решения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, таким образом, подлежит рассмотрению арбитражным судом и должен быть разрешен по существу с вынесением решения в порядке, предусмотренном главой 20 АПК РФ.

В случае, если суд установит, что решения на собрании участников общества не принимались, то данное  обстоятельство является основанием для отказа в удовлетворении искового заявления, а не для прекращения производства по делу.

Кроме того, судом не полностью была дана оценка следующим обстоятельствам, усматривающимся из материалов дела.

Как следует из имеющейся в деле копии протокола внеочередного общего собрания участников ООО «Норд-Кап» от 06.10.2007, время и адрес, по которому собирались участники общества – ООО «Олком» и Масалытин В.В., иные, чем были указаны истцом как время и место проведения созываемого собрания.      

Согласно пункту 7.17 Устава ООО «Норд-Кап» единоличный исполнительный орган общества – генеральный директор избирается общим собранием участников общества на срок пять лет (т.1, л.д.63). 

Как следует из протокола от 06.10.2007 присутствовавшие на собрании участники общества ООО «Олком» и Масалытин В.В. констатировали, что Масалытин В.В. продолжает бессрочно исполнять обязанности единоличного исполнительного органа – генерального директора ООО «Норд-Кап» до образования общим собранием участников общества в установленном порядке другого единоличного исполнительного органа. Фактически,  таким образом, было принято решение о бессрочном исполнении обязанностей генерального директора Масалытиным В.В.

При указанных выше обстоятельствах нельзя признать обоснованным вывод суда об отсутствии предмета спора.

   В соответствии с пунктом 2 части 4 статьи 272 АПК РФ арбитражный суд апелляционной инстанции по результатам рассмотрения жалобы на определение арбитражного суда первой инстанции отменяет определение и направляет вопрос о рассмотрении искового заявления на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Мурманской области  от  14.12.2007 по делу № А42-6152/2007 отменить.

Направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Взыскать с ООО «Норд-Кап» в пользу Маркова С.А. 1000 руб. расходов по государственной пошлине по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.В. Аносова

Судьи

Н.М. Попова

 М.А. Шестакова