Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.03.2008 по делу n А21-3483/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 50-52

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

19 марта 2008 года

Дело №А21-3483/2007

Резолютивная часть постановления объявлена     11 марта 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме  19 марта 2008 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Шестаковой М.А.

судей  Горшелева В.В., Поповой Н.М.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Какушкиной Д.Ц.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП- 679/2008) ПБОЮЛ Шишкановой В.О. на решение  Арбитражного суда  Калининградской области от 23.11.2007 года по делу № А21-3483/2007 (судья Лобанова Е.А.), принятое

по иску предпринимателя без образования юридического лица (ПБОЮЛ) Шишкановой Виктории Олеговны

к ПБОЮЛ Иващенко Ирине Александровне

о признании сделки недействительной

при участии: 

от истца : не явились, извещены,

от ответчика : не явились, извещены,

установил:

Предприниматель без образования юридического лица (ПБОЮЛ)  Шишканова Виктория Олеговна обратилась в арбитражный суд Калининградской области с иском к ПБОЮЛ Иващенко Ирине Александровне о признании недействительным   договора №6-3/07 от 30.11.2006 г.

В обоснование иска было указано, что данная    сделка   является недействительной в силу притворности, в соответствии с п.2ст.170 ГК РФ, поскольку фактически между сторонами возникли арендные отношения.

Указывает, что пункты 3.3 и 5.8 договора о режимах работы, о праве «администрации» на удержание ее имущества, прекращения доступа в торговый зал, удержание и реализацию ее имущества во внесудебном порядке, являются незаконными, поскольку ущемляют права истца как собственника имущества и арендатора помещения.

Полагает, что пункт 2.1 о выборе ответчиком курса валют для подсчета цены не соответствует ст.424 ГК РФ.

Основания расторжения договора в одностороннем порядке, изложенные в разделе 6 договора, являются незаконными, поскольку предполагают возможное расторжения договора по формальным признакам, что является произволом и нарушением принципа равноправия сторон в договоре.

Истец полагает, что сделка является недействительной и в соответствии со ст. 166,167,168 ГК РФ, по указанным выше основаниям.

Решением арбитражного суда Калининградской области от 23.11.2007 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ПБОЮЛ Шишканова В.О. подала апелляционную жалобу, в которой указала на нарушение судом норм процессуального и материального права, которые выразились в следующем.

Дело, по мнению заявителя жалобы, рассмотрено судом в отсутствие истца, не извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, поскольку 02.11.2007г. она, получив телеграмму арбитражного суда о слушании дела 8 ноября 2007 г., направила заявление об отложении дела на более поздний срок. 7 ноября 2007г. она получила вторую телеграмму арбитражного суда, в которой сообщается о слушании дела 15 ноября 2007 г. в 14.00. Придя в судебное заседание 15 ноября 2007г. узнала, что дело уже рассмотрено 08.11.2007 г. и в иске отказано.

Нарушения норм материального права выразились, по мнению истицы, в следующем.

В п.1.1. договора № 6-3/07 указано, что «предметом его является приобретение пользователем права торговли в зале ТЦ Калининградский пассаж». Приобретение права торговли и право аренды - разные правовые конструкции. Формула договора: «приобретение права торговли» изобретена ответчиком для придания законности неправомерному вторжению ответчика в занимаемый ею торговый зал без согласия и изъятие чужого имущества без согласия собственника, что и происходило в январе 2007 г.

Притворный характер сделки не отрицается ответчиком, установлен судом в полном объеме, но данный факт не отражен в решении.

Согласно п.п.3.3.3., 3.3.11. и 5.8. договора Администрация (Ответчик) имеет право удерживать имущество (товар) пользователя, переместить удержанное имущество и товар из торгового зала, не отвечая перед последним за его сохранность и возлагая все расходы в ходе такого перемещения» на  пользователя, прекратить доступ «пользователя» в торговый зал в случае несвоевременного внесения платежей (свыше 15 дней с даты выставленного счета за текущий месяц). Подписывая договор с ответчиком истец исходил из того, что администрация может удерживать только то имущество, которое добровольно передано ему, как это предусмотрено ст. 359 ГК РФ. Но ответчик вкладывал иное содержание в п.п. 3.3.3., 3.3.П., 5.8.договора, а именно право без согласия собственника проникать в арендуемое помещение, захватить имущество, вывезти его по своему усмотрению и удерживать.

Закрепление в договоре односторонних преимуществ, права произвола одной из сторон нарушает принцип равенства участников гражданского оборота, закрепленного в ст. 1 (п.1) ГК РФ и п.9.1. договора, а также право собственности, закрепленное в ст. 35 Конституции РФ.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, суд полагает решение суда первой инстанции подлежащим отмене, а иск подлежащим оставлению без удовлетворения, по следующим основаниям.

Доводы апелляционной жалобы о нарушении судом норм процессуального права не нашли своего подтверждения, поскольку в дело заявителем жалобы представлена копия телеграммы в адрес Шишкановой об отложении слушания дела на 15.11.07 г. При этом из ее содержания не усматривается, что она относится к рассматриваемому делу.

Как следует из материалов дела, между сторонами 30.11.2006 г. был заключен договор №6-3/07, в соответствии с которым, ответчик предоставил истцу «право торговли в одном из торговых залов торгового центра «Калининградский пассаж», расположенном на 3 этаже здания по адресу: г. Калининград, пл. Победы , 4А.

Пунктом 1.2 договора установлено, что площадь, предоставляемая в пользование в торговом центре, составляет 36,8 кв.м., расположение и границы торгового зала определены на плане, являющемся неотъемлемой частью договора (приложение №1).Дополнительно к площади торгового зала пользователю предоставляется право пользования отведенными местами для иных целей: погрузочно-разгрузочных работ, прохода персонала и покупателей, а также местами для санитарно-бытовых нужд. Пунктом 1.5 договора срок его действия определен с 01.12.2006 г. по 31.10.2007 г.

Нежилые помещения литера 11 из литера А, общей площадью 3082,0 кв.м., расположенные по адресу: г.Калининград, пл.Победы, д.4а, корп.1, принадлежат на праве собственности ООО «Авента», что подтверждается свидетельством о регистрации права от 30.09.2004г., запись регистрации Ж39-О1/ОО-27/2004-431. Помещения 1,2,3 этажей общей площадью 1355,7 кв.м, в том числе, помещение, используемое истцом, переданы предпринимателю Иващенко И.А. от ООО «Авента» по договорам аренды от 01.01.2006г., 01.12.2006г. для последующего предоставления в субаренду другим пользователям.

Согласно ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор).

К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней.

При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Согласно ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Изучив содержание рассматриваемого в настоящем деле договора, суд апелляционной инстанции полагает, что он представляет собой договор, содержащий элементы нескольких различных по своей природе договоров, но тем не менее, по своим элементам не согласован в существенных условиях и не может считаться заключенным.

Статья 432 ГК РФ определяет, что договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Кроме того, суд апелляционной инстанции полагает, что частично доводы заявителя жалобы о незаконности (недействительности) некоторых условий рассматриваемого договора обоснованны.

Так, согласно предмету договора, усматривается, что он заключен на право пользования помещениями торгового зала и права осуществления в них торговли, за плату.

Согласно ст.606 ГК РФ по договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

В рассматриваемом договоре определена площадь помещений, их расположение, порядок пользования и др. элементы, отраженные в гл. 34 ГК РФ, позволяющие говорить, что в договоре действительно содержатся элементы аренды помещений недвижимого здания.

Это дополнительно подтверждается тем, что фактически договор заключен арендатором Иващенко И.А., со ссылкой на право предоставления помещений, возникшее из договора аренды с собственником помещений ООО «Авента», в договоре с которым отражено цель арендного договора - сдавать помещения в субаренду.

Помещение было предоставлено предпринимателю Шишкановой В.О. в пользование по акту приема-передачи нежилых помещений от 01.12.2006 г. В материалы дела представлены счета на оплату арендной платы за декабрь 2006г., январь 2007 г., платежное поручение с указанием назначения платежа - оплата аренды за декабрь 2006 г.

В тоже время, такое существенное условие арендного договора, как цена, фактически сторонами надлежаще не согласована и положения раздела 2 договора частично недействительны.

Так, согласно ст. 614 п. 2 ГК РФ арендная плата устанавливается за все арендуемое имущество в целом или отдельно по каждой из его составных частей в виде:1) определенных в твердой сумме платежей, вносимых периодически или единовременно;2) установленной доли полученных в результате использования арендованного имущества продукции, плодов или доходов;3) предоставления арендатором определенных услуг;4) передачи арендатором арендодателю обусловленной договором вещи в собственность или в аренду; 5) возложения на арендатора обусловленных договором затрат на улучшение арендованного имущества.

Стороны могут предусматривать в договоре аренды сочетание указанных форм арендной платы или иные формы оплаты аренды.

Согласно статье 654 ГК РФ договор аренды здания или сооружения должен предусматривать размер арендной платы. При отсутствии согласованного сторонами в письменной форме условия о размере арендной платы договор аренды здания или сооружения считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные пунктом 3 статьи 424 Кодекса, не применяются.

В п.2.1 договора стоимость прав, предоставляемых пользователю, установлена в размере 993 условных единицы в месяц.

Одна условная единица определяется предпринимателем Иващенко И.А. в соответствии с курсом доллара или евро к российскому рублю, установленным ЦБ РФ. При этом к расчету применяется курс той из указанных валют, курс которой на первое число месяца выставления выше. Если на день выставления счета, при пересчете к российскому рублю, условная единица будет менее 35,2 руб., стороны определили, что одна условная единица, применяемая для расчета арендной платы, составит 35,2 руб.

В тоже время, в п. 2.3 договора установлено, что НДС и др. косвенные налоги, а также налоги, введенные в будущем, должны оплачиваться дополнительно в составе платы.

Согласно ст. 146 Налогового Кодекса РФ налог на добавленную стоимость указывается поставщиком работ (услуг) в счете-фактуре, выставленной покупателю – плательщику, плательщику налога. Налогов облагается выручка от реализации работ, услуг. В данном случае в составе цены услуги за пользование должна отдельной строкой включаться сумма НДС.

Включение НДС в договоре как условие оплаты не противоречит действующему гражданскому и налоговому законодательству, хотя и не зависит от усмотрения сторон.

Однако, из содержания данного условия договора невозможно установить, о каких еще «косвенных налогах» указано в нем, как о составляющей части платы за пользование.

Таким образом, в договоре та часть цены, которая определена в условных единицах по курсу определенных валют, может считаться согласованной и соответствующей закону, но положения об учете в составе платы некоего количества налогов, порядок определения которых и наименование не ясны, не может считаться согласованным, и не соответствует вышеприведенным нормам ГК РФ.

Согласно ст. 616 п.2 ГК РФ арендатор обязан поддерживать имущество в исправном состоянии, производить за свой счет текущий ремонт, и нести расходы на содержание имущества, если иное не установлено законом или договором аренды.

В данном договоре определено ( п.2.4), что оплата за коммунальные услуги

(водоснабжение, канализация, отопление, освещение, электроснабжение) входит