Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.04.2013 по делу n А21-6256/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

26 апреля 2013 года

Дело №А21-6256/2012

Резолютивная часть постановления объявлена     24 апреля 2013 года

Постановление изготовлено в полном объеме  26 апреля 2013 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Третьяковой Н.О.

судей  Горбачевой О.В., Семиглаза В.А.

при ведении протокола судебного заседания:  Халиковой К.Н.

при участии: 

от заявителя: Сопова О.И. по доверенности от 23.04.2013

от ответчика: не явился, извещен

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-6189/2013) ООО "Победа" на решение  Арбитражного суда Калининградской области от 28.09.2012 по делу № А21-6256/2012 (судья Сергеева И.С.), принятое

по заявлению ООО "Победа"

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №9 по Калининграду

о признании недействительными решений от 15.02.2012 № 8007 и № 1429

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Победа», ОГРН 1093925005294, место нахождения: г.Калининград, ул.А.Суворова, д.125-А (далее – Общество, заявитель), обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением о признании недействительными решений Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 9 по городу Калининграду, ОГРН 1043905000017, место нахождения: г.Калининград, ул.Дачная, д.6 (далее – Инспекция, налоговый орган) от 15.02.2012 № 8007 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и от 15.02.2012 № 1429 об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость (далее – НДС), заявленной к возмещению.

Решением суда от 28.09.2012 заявление Общества удовлетворено частично. Суд признал недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 9 по городу Калининграду от 15 февраля 2012 года № 8007 в части привлечения Общества с ограниченной ответственностью «Победа» к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации, в виде штрафа в сумме 338 063,22 руб., предложения уплатить недоимку по налогу на добавленную стоимость в сумме 1 690 569 руб. и пени в соответствующей сумме.

В остальной части в удовлетворении заявления отказано.

В апелляционной жалобе Общество, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права, просит решение суда отменить в части отказа в удовлетворении заявления о признании недействительным решения инспекции от 15.02.2012 № 1429 и принять в данной части новый судебный акт. По мнению подателя жалобы, вывод суда о том, что  Общество в соответствии с подпунктом 2 пункта 3 статьи 170 НК РФ должен был восстановить налог на добавленную стоимость (далее – НДС) в полном объеме в налоговом периоде, предшествующем переходу на специальный налоговый режим не соответствует положениями налогового законодательства, поскольку данную норму следует применять в случае полного перехода налогоплательщика на специальные налоговые режимы.

В судебном заседании представитель Общества поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Налоговый орган, извещенный надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителя в судебное заседание не направил, что в силу части 3 статьи 156,  части 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не препятствует рассмотрению апелляционной жалобы по существу в его отсутствии.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена Тринадцатым арбитражным апелляционным  судом на официальном сайте в сети Интернет - 16.03.2013.

В направленном в суд апелляционной инстанции отзыве на апелляционную жалобу, инспекция просит решение суда оставить без изменения, жалобу Общества – без удовлетворения.

Возражений против рассмотрения дела в пределах доводов апелляционной жалобы сторонами не заявлено, в связи с чем, решение суда в апелляционном порядке рассматривается в обжалуемой части в соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела,  инспекцией проведена камеральная налоговая проверка уточненной налоговой декларации по НДС (№3) за 1 квартал 2010 года, согласно которой, сумма НДС, подлежащая вычету составила 3 598 349 руб., сумма налога, исчисленная к возмещению из бюджета, составила 1 654 310руб.

По результатам проверки инспекцией 30.09.2011 составлен Акт № 8501 и 15.02.2012 приняты решения:

- № 8007 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым Общество привлечено к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в размере 388 757,22 руб., начислены пени в размере 328 720,24 руб., предложено уплатить недоимку по НДС в сумме 1 944 039 руб. и уменьшен, предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за 1 квартал 2010 года, в сумме 1 654 310руб.;

 -  № 1429 об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, в соответствии с которым признано необоснованным применение налоговых вычетов по НДС в сумме 3 598 349 руб. и отказано в возмещении НДС в сумме 1 654 310руб.

Основанием для принятия указанных решений послужили следующие обстоятельства, установленные налоговым органом в ходе проверки:

- уточненная налоговая декларация по НДС № 3 подписана неуполномоченным лицом;

- поскольку товар, приобретенный в 1 квартале 2010 года, реализован в налоговых периодах, когда налогоплательщик  применял режим ЕНВД, то Общество в соответствии с подпунктом 2 пункта 3 статьи 170 НК РФ должно было восстановить НДС в налоговом периоде предшествующем переходу на указанный режим. В нарушение указанной нормы Общество не осуществило восстановление НДС при переходе на систему ЕНВД;

- налогоплательщик документально не подтвердил ввоз табачных изделий на территорию Калининградской области – товарные накладные оформлены ненадлежащим образом;

- представленные Обществом счета-фактуры оформлены с нарушениями статьи 169 НК РФ.

Решением Управления ФНС по Калининградской области от 19.04.2012 № 30-05-10/04916 решения Инспекции оставлены без изменения, апелляционная жалоба Общества – без удовлетворения.

Считая решения Инспекции от 15.02.2012 недействительными, Общество обжаловало их в судебном порядке.

Суд первой инстанции, установив, что Обществом  соблюдены все условия, предусмотренные статьями 171, 172 НК РФ для применения налоговых вычетов, пришел к выводу, что у налогового органа отсутствовали основания для отказа в применении налоговых вычетов в сумме 3 598 349 руб. Однако, при этом судом установлено, что в нарушение подпункта 2 пункта 3 статьи 170 НК РФ Общество в связи с переходом с 01.05.2010 на режим ЕНВД, не восстановило в 1 квартале 2010 года суммы ранее принятого к вычету НДС, приходящиеся на остаток табачной продукции. С учетом заявленных налогоплательщиком вычетов в размере 3 598 349 руб., то сумма НДС, подлежащая  уплате в бюджет, составляет  253 470руб. Поскольку налоговый орган правомерно доначислил НДС в сумме 253 470руб., то решение инспекции № 1429 об отказе в возмещении налога в сумме 1 654 310руб., признано судом первой инстанции законным.

Апелляционная инстанция, выслушав мнение представителя Общества, изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, считает, что жалоба Общества подлежит удовлетворению.

Как следует из материалов дела, Общество до 01.05.2010, осуществляя оптовую торговлю табачными изделиями, находилось на общей системе налогообложения. С 01.05.2010 Общество в части деятельности, связанной с розничной торговлей, осуществляемой в объектах  стационарной торговой сети, а также в объектах нестационарной торговой сети, площадь торгового места в которых не превышает 5 кв. метров, применяет специальный налоговый режим в виде единого налога на вмененный доход.

В соответствии с пунктом 7 статьи 346.26 НК РФ налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, и предпринимательской деятельности, в отношении которой налогоплательщики уплачивают налоги в соответствии с иным режимом налогообложения. При этом учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении видов предпринимательской деятельности, подлежащих налогообложению единым налогом, осуществляется налогоплательщиками в общеустановленном порядке.

Подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ установлено, что объектом обложения налогом на добавленную стоимость является реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Пунктами 1 и 2 статьи 171 НК РФ определено, что налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на установленные этой статьей налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации в отношении:

1) товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 Кодекса;

2) товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

Согласно подпункту 2 пункта 3 статьи 170 НК РФ суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам) в порядке, предусмотренном главой 21 Кодекса, подлежат восстановлению налогоплательщиком в случае дальнейшего использования таких товаров (работ, услуг) для осуществления операций, указанных в пункте 2 данной статьи. При этом восстановлению подлежат суммы налога в размере, ранее принятом к вычету. Суммы налога, подлежащие восстановлению в соответствии с данным подпунктом, не включаются в стоимость указанных товаров (работ, услуг), а учитываются в составе прочих расходов в соответствии со статьей 264 НК РФ.

Восстановление сумм налога производится в том налоговом периоде, в котором товары (работы, услуги), в том числе основные средства и нематериальные активы, и имущественные права были переданы или начинают использоваться налогоплательщиком для осуществления операций, указанных в пункте 2 настоящей статьи.

В пункте 4 статьи 170 Кодекса предусмотрено, что суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг), имущественных прав налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций, в порядке, установленном принятой налогоплательщиком учетной политикой для целей налогообложения.

Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных за налоговый период.

В аналогичном порядке ведется раздельный учет сумм налога налогоплательщиками, переведенными на уплату единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности.

Из содержания приведенных норм следует, что суммы налога, ранее правомерно принятые налогоплательщиком к вычету по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, подлежат восстановлению налогоплательщиком в случаях дальнейшего использования таких товаров (работ, услуг) при осуществлении деятельности, подпадающей под уплату единого налога на вмененный доход. При этом, в случае если налогоплательщик налога на добавленную стоимость начинает использовать основные средства, нематериальные активы, одновременно как в деятельности, облагаемой НДС, так и в деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом на вмененный доход, то суммы налога по такому имуществу, ранее правомерно принятые этим налогоплательщиком к вычету, на основании подпункта 2 пункта 3 статьи 170 Кодекса подлежат восстановлению и уплате в бюджет в первом налоговом периоде начала их использования, исходя из пропорции, определяемой аналогично пропорции, указанной в пункте 4 статьи 170 Кодекса.

Ссылка налогового органа на абзац 5 подпункта 2 пункта 3 статьи 170 НК РФ в соответствии с которым, налогоплательщики, переходящие на специальные налоговые режимы согласно гл. 26.2 и 26.3 настоящего Кодекса восстанавливают суммы НДС по товарам (работам, услугам), ранее принятые к вычету, в налоговом периоде, предшествующем переходу на указанные режимы, отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку данный порядок действует только в случае полного перехода на специальные налоговые режимы. То есть, когда товары (работы, услуги) используются  исключительно в деятельности, облагаемой в порядке, установленном специальными режимами налогообложения.

В то же время, если товары (работы, услуги) используются в деятельности, переведенной на уплату ЕНВД только частично, то у организации не имеется оснований восстанавливать относящийся к ним НДС до момента начала фактического использования таких основных средств во «вмененной» деятельности.

На это указывают налоговые органы (Письмо ФНС России от 02.05.2006 N ШТ-6-03/462@). К такому же выводу приходят арбитражные суды, включая ВАС РФ (например, Определение ВАС РФ от 13.03.2008 N 2939/08, Постановление ФАС Центрального округа от 09.12.2011 N А48-334/2011).

В рассматриваемом случае судом установлено, что Общество с 01.05.2010 перешло на специальный налоговый режим ЕНВД в части деятельности – розничная торговля табачной продукции, при этом оставаясь на общепринятой системе налогообложения в части осуществления оптовой торговли табачной продукцией. Следовательно, сумма налога по товарам, приобретенным Обществом в 1 квартале 2010 года и используемым  (реализованным) в дальнейшем в деятельности, переведенной на ЕНВД, и в деятельности, облагаемой НДС, подлежит восстановлению  в первом налоговом периоде (квартале) начала их использования.

Учитывая изложенное,