Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.04.2010 по делу n А66-8525/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

данным Законом и иными федеральными законами (статья 8 названного Закона).

В связи с тем, что с жалобой обратился участник размещения заказов ООО «Оберон-С», то УФАС имело право на проведение внеплановой проверки. 

В оспариваемом решении УФАС указало, что работы, являющиеся предметом государственного контракта, включены в Перечень товаров (работ, услуг) раздел «Услуги строительные и объекты строительства» (код по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности, продукции и услуг (ОКДП) ОК 004-93 – 4500000. В данную группу входит подгруппа 4530000 «Услуги по монтажу оборудования».

Апелляционная инстанция считает такой вывод правильным по следующим основаниям.

Частями 1 и 2 статьи 1 Закона о размещении заказов определено, что он регулирует отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, в том числе устанавливает единый порядок размещения заказов. В целях обеспечения единства экономического пространства на территории Российской Федерации при размещении заказов, эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере размещения заказов, обеспечения гласности и прозрачности размещения заказов, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере  размещения заказов. Закон применяется в случае размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, за исключением случаев, если такие услуги оказываются международными финансовыми организациями, созданными в соответствии с международными договорами, участником которых является Российская Федерация, а также международными финансовыми организациями, с которыми Российская Федерация заключила международные договоры.

 Согласно частям 1, 2 статьи 2 названного Закона законодательство Российской Федерации о размещении заказов основывается  на положениях Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из Закона, иных федеральных законов, регулирующих отношения, связанные с размещением заказов. Нормы права, содержащиеся в  иных федеральных законах и связанные с размещением заказов, должны соответствовать настоящему Федеральному закону. В случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации о размещении заказов, Президент Российской Федерации, Правительство Российской Федерации вправе принимать нормативные правовые акты, регулирующие отношения, связанные с размещением заказов.

Согласно статье 5 Закона о размещении заказов под размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд понимаются осуществляемые в порядке, предусмотренном настоящим Законом, действия заказчиков, уполномоченных органов по определению поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях заключения с ними государственных или муниципальных контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, а в случае, предусмотренном пунктом 14 части 2 статьи 55 данного Закона, в целях заключения с ними также иных гражданско-правовых договоров в любой форме.

Способы размещения заказа определены в части 1 статьи 10 Закона          о размещении заказов. На основании приведённой нормы размещение заказа может осуществляться путём проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме; без проведения торгов (запрос котировок, у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), на товарных биржах). Решение о способе размещения заказа  принимается заказчиком в соответствии с положениями Закона.

В целях указанного Закона под конкурсом понимаются торги, победителем которых признаётся лицо, которое предложило лучшие условия исполнения государственного или муниципального контракта и заявке на участие в конкурсе которого присвоен первый номер (часть 1 статьи 20 Закона); под аукционом на право заключить государственный или муниципальный контракт – торги, победителем которых признаётся лицо, предложившее наиболее низкую цену государственного или муниципального контракта, за исключением случаев, установленных частями 6.1 и 6.2 статьи 37 Закона о размещении заказов (часть 1 статьи 32 Закона).

На основании части 4 статьи 10 данного Закона размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, которые соответственно производятся, выполняются, оказываются не по конкретным заявкам заказчика, уполномоченного органа, для которых есть функционирующий рынок и сравнивать которые можно только по их ценам, осуществляется путём проведения аукциона. Перечни товаров, работ, услуг, размещение заказов соответственно на поставки, выполнение, оказание которых осуществляются путём проведения аукциона, устанавливаются Правительством Российской Федерации. В случае, если товары, работы, услуги включены в указанные перечни, размещение заказов на поставки таких товаров, выполнение таких работ, оказание таких услуг для государственных или муниципальных нужд путём проведения конкурса не допускается.

Следовательно, право заказчика определять форму торгов не является безусловным, ограничено положениями Закона о размещении заказов.

Распоряжением Правительства Российской Федерации от 27.02.2008        № 236-р утверждён Перечень товаров (работ, услуг), размещение заказов на поставки (выполнение, оказание) которых осуществляется путём проведения аукциона (далее – Перечень товаров (работ, услуг)).

В соответствии с утверждённым Перечнем размещение заказов на выполнение (оказание) услуг строительных и объектов строительства, имеющих код 4500000 «Услуги строительные и объекты строительства» по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности, продукции и услуг (ОКДП) ОК 004-93 (кроме кодов 4510100, 4510110, 4510120, 4529000, 4530800-4530811) производится путём проведения аукциона.

Материалами дела подтверждается, что Управлением проведён открытый конкурс на право заключения государственного контракта на создание системы охранно-пожарной и тревожной сигнализации в здании Торжокского отдела Управления Федеральной регистрационной службы по Тверской области.

  Апелляционная коллегия считает, что работы, являющиеся предметом государственного контракта, включены в Перечень товаров (работ, услуг) раздел «Услуги строительные и объекты строительства» (код по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности, продукции и услуг (ОКДП) ОК 004-93, утвержденному Постановлением Госстандарта РФ от 06.08.1993 № 17-4500000), в которую входит подгруппа 4530000 «Услуги по монтажу оборудования», в частности, группа 4530858 – «Пусконаладочные работы систем автоматики, сигнализации и взаимосвязанных устройств».

В соответствии с международной практикой в ОКВЭД не учитываются такие классификационные признаки, как форма собственности, организационно - правовая форма и ведомственная подчиненность хозяйствующих субъектов, не делается различий между внутренней и внешней торговлей, рыночными и нерыночными, коммерческими и некоммерческими видами экономической деятельности.

Классификация видов деятельности по установке и (или) монтажу строительных элементов и оборудования, необходимых для эксплуатации зданий, в соответствии с международной практикой осуществляется в группировке 45 «Строительство». Например, установка и монтаж оборудования для отопления и вентиляции, лифтов и эскалаторов, электрооборудования, систем электро-, газо- и водоснабжения, оконных и дверных блоков и т.п.

Классификация видов деятельности по техническому обслуживанию и (или) ремонту приборов, аппаратуры, машин, оборудования, транспортных средств и других осуществляется в группировках, в которых отражается производство данной продукции, за исключением технического обслуживания и (или) ремонта автотранспортных средств и мотоциклов (группировки 50.2 и 50.4), бытовых изделий и предметов личного пользования (группировка 52.7), офисных машин и вычислительной техники (группировка 72.5).

Следовательно, в данном случае при размещении извещения о проведении открытого конкурса заказчик правильно указал подгруппу ОКДП - 4530000, которая включена в Перечень товаров (работ, услуг), что подтверждается Извещением о проведении открытого конкурса (т. 1, л. 27-28). Как названное Извещение в разделе «Информация о предмете государственного контракта» ЛОТ № 1, так и Конкурсная документация раздел 2. «Требования к описанию участниками размещения заказа, выполняемых работ, которые являются предметом конкурса, их количественных и качественных характеристик» с приложением № 4 «Техническое задание на создание системы охранно-пожарной и тревожной сигнализации в здании Торжокского отдела Управления Федеральной регистрационной службы по Тверской области» содержат разъяснение о том, что создание системы включает в себя монтаж, пуско-наладку и ввод в эксплуатацию технических средств охраны с подключением к ПЦН ОВО ОВД.

Управление ссылается на то, что, сформулировав предмет государственного контракта не просто как создание охранно-пожарной сигнализации, а создание системы охранно-пожарной и тревожной сигнализации в здании Торжокского отдела Управления Федеральной регистрационной службы по Тверской области с выводом на ПЦН ОВО ОВД по Торжокскому району, оно тем самым обозначило его как конкретную заявку, следовательно, аукцион как форма торгов не мог быть избран для его проведения. При этом УФРС исходило из того, что в соответствии  с Перечнем объектов, подлежащих государственной охране, утверждённым постановлением Правительства Российской Федерации от 14.08.1992 № 587 «Вопросы негосударственной (частной) охранной и негосударственной (частной) сыскной деятельности» объекты Минэкономразвития России (в частности, объекты УФРС) относятся к объектам, подлежащим государственной охране. Административный регламент исполнения государственной функции по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, утверждённый Министерством юстиции Российской Федерации от 14.09.2006 № 293, обязывает УФРС оборудовать присутственные места противопожарной системой и средствами пожаротушения, системой охраны, в том числе системой видеонаблюдения с возможностью видеозаписи. Указ Президента Российской Федерации от 19.07.2004 № 927 «Вопросы Министерства внутренних дел Российской Федерации» к основным задачам МВД России относит организацию в соответствии с законодательством Российской Федерации государственной охраны имущества и организаций. УФРС согласно пункту 39 Приказа МВД России от 31.08.2007 № 772 «Об утверждении порядка обеспечения МВД России охраны имущества физических и юридических лиц по договорам»  для обеспечения  охраны своего имущества, находящегося в Торжокском отделе, избрало технический вид охраны, то есть передачу сигналов «тревога», получаемых с помощью технических средств охраны, на ПЦН ОВО при ОВД «Торжокского района», а в соответствии с пунктом 40 данного Приказа техническая охрана организуется путём оборудования имущества техническими средства охраны, подключёнными на ПЦН пунктов централизованной охраны.

Апелляционная инстанция считает, что ссылки на приведённые нормы являются ошибочными, поскольку предметом контракта является именно создание системы охранно-пожарной и тревожной сигнализации в здании Торжокского отдела, а не оказание услуг по охранной деятельности государственного имущества.

Довод Управления о том, что пункт 1 части 1 статьи 11 Закона о размещении заказов содержит обязательное требование к участникам размещения заказа – соответствие требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов, а согласно пункту 28 указанного Приказа проектирование, монтаж, эксплуатацию, ремонт и обслуживание ТСО осуществляет ФГУП «Охрана» МВД России или иная организация, имеющая соответствующие лицензии, в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, то законодательство заранее определяет ограниченный круг лиц, имеющих право выполнять работы, являющиеся предметом данного конкурса, не принимается во внимание, поскольку не свидетельствует о том, что функционирующий рынок данного вида работ крайне ограничен и практически отсутствует, в связи с чем аукцион как форма торгов не мог быть избран. Кроме того, необходимо отметить, что согласно разделу 1. «Общие положения» Приказа МВД России от 31.08.2007 № 772 Порядок обеспечения Министерством внутренних дел Российской Федерации охраны имущества физических и юридических лиц по договорам, в том числе при его транспортировке, определяет последовательность действий по обеспечению охраны имущества физических и юридических лиц по договорам подразделениями милиции вневедомственной охраны при органах внутренних дел Российской Федерации и не распространяется на деятельность по обеспечению охраны объектов, подлежащих обязательной охране органами внутренних дел Российской Федерации, порядок охраны которых устанавливается иными законодательными и нормативными правовыми актами Российской Федерации.

С учётом изложенного довод УФРС об ошибочном определении кода работ, являющихся предметом конкурса, на специальный круг участников размещения заказа – ФГУП «Охрана» МВД России либо уполномоченные подразделения, учреждения или организации федеральных органов исполнительной власти, - в связи с чем государственный заказ следует отнести к группе 7500000 «Государственное управление и административные правительственные услуги, предоставляемые обществу в целом, прочие; услуги по обязательному социальному страхованию», содержащие подгруппы 7523010 «Услуги органов милиции и прокуратуры» и 7523040 «Услуги, связанные с противопожарной защитой», судом отклоняется как несоответствующий этим подгруппам и заявленному предмету контракта.

При таких обстоятельствах УФАС пришло к правильному выводу о том, что решение о размещении заказа путем проведения конкурса на право заключения контракта на выполнение работ по созданию охранно-пожарной и тревожной сигнализации принято с нарушением части 4 статьи 10 Закона о размещении заказов.

  Оспариваемое предписание УФАС выдано в соответствии с требованиями названного Закона, а, следовательно, не нарушает законных прав и интересов УФРС. 

  Таким образом, в удовлетворении заявленных Управлением требований следует отказать.

В связи с тем, что УФРС и УФАС являются государственными органами, в соответствии с подпунктом 1.1 пункта 1 статьи 333.37 НК РФ государственные органы, выступающие по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, в качестве истцов и ответчиков,