Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.08.2010 по делу n А66-5834/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

25 августа 2010 года

г. Вологда

Дело № А66-5834/2010

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Осокиной Н.Н., судей Мурахиной Н.В. и Чельцовой Н.С.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Коробовой Ю.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Тверской области на решение Арбитражного суда Тверской области от 09 июля 2010 года по делу № А66-5834/2010 (судья Бачкина Е.А.),

у с т а н о в и л:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 2 по Тверской области (далее – инспекция, налоговый орган) обратилась в Арбитражный суд Тверской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Экспресс-реклама» (далее – общество, ООО «Экспресс-реклама») о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Тверской области от 09 июля 2010 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Инспекция с судебным актом не согласилась и обратилась с жалобой, в которой просит суд апелляционной инстанции решение отменить, заявленные требования удовлетворить. Считает неправомерной ссылку суда на решение Арбитражного суда Тверской области от  25.06.2010 по делу № А66-4518/2010, поскольку речь в нем идет о другом подразделении общества. Указывает, что факт проведения обществом лотереи «Фортуна» доказан, следовательно, в его действиях имеется состав вменяемого правонарушения.

От общества отзыв на апелляционную жалобу не поступил.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения дела в апелляционной инстанции, своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с этим дело рассмотрено в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Исследовав доказательства по делу, проверив законность и обоснованность обжалуемого решения, а также изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для ее удовлетворения.

Как следует из материалов дела, на основании поручения заместителя начальника инспекции от 18.05.2010 № 12 сотрудниками налогового органа 18.05.2010 проведена проверка соблюдения требований Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» (далее  - Закон № 138-ФЗ) и Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» в обособленном подразделении общества, расположенном по адресу:                   Тверская обл., г. Бежецк, ул. Большая, д. 10

В ходе проверки установлено, что в игровом зале находятся 44 развлекательных игровых автомата модели «Fanny Game». У автоматов имеются купюроприемники, через которые вносятся денежные средства для оплаты игры. При этом выявлено, что общество является организатором стимулирующей лотереи «Фортуна», которой присвоен регистрационный                     № Н369С/09, о чем внесена соответствующая запись в государственный реестр региональных лотерей.

По итогам проверки составлен протокол осмотра от 18.05.2010 № 13, взяты объяснения.

Установив, что деятельность по организации лотереи осуществляется обществом без исполнения обязанности по уведомлению об этом уполномоченного органа власти, инспекция усмотрела в действиях                            ООО «Экспресс-реклама» признаки административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.27 КоАП РФ.

Должностным лицом налогового органа в отношении общества составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.27 КоАП РФ.

Посчитав состав правонарушения установленным, инспекция обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества к административной ответственности по указанной статье.

Суд первой инстанции, установив, что организуемая обществом стимулирующая лотерея содержит признаки азартной игры, отказал в удовлетворении заявленных требований. При этом он руководствовался обстоятельствами дела, установленными решением Арбитражного суда Тверской области от  25.06.2010 по делу № А66-4518/2010.

Апелляционная коллегия согласна с указанными выводами по следующим основаниям.

Частью 1 статьи 14.27 КоАП РФ установлена ответственность за проведение лотереи без полученного в установленном порядке разрешения или без направления в установленном порядке уведомления.

Согласно пункту 1 статьи 2 Закона № 138-ФЗ лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

В соответствии с частью 3 статьи 3 данного Закона лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи, и лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

Частью 1 статьи 7 Закона № 138-ФЗ установлено, что право на проведение стимулирующей лотереи возникает в случае, если в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный орган местного самоуправления направлено уведомление о проведении стимулирующей лотереи в порядке, предусмотренном настоящей статьей.

В соответствии с частью 3 статьи 7 Закона № 138-ФЗ уведомление о проведении стимулирующей лотереи с приложением документов должно быть направлено организатором стимулирующей лотереи в указанный в части 1 настоящей статьи соответствующий уполномоченный орган не менее чем за двадцать дней до дня проведения стимулирующей лотереи.

Из материалов дела следует, что законность проведения обществом стимулирующей лотереи уже была предметом рассмотрения арбитражного суда. В частности, решением Арбитражного суда Тверской области от 25.06.2010 по делу № А66-4518/2010 оценивалась правомерность привлечения общества к административной ответственности по части 2 статьи 14.1                   КоАП РФ за осуществление без лицензии деятельности по организации азартных игр в подразделении общества по адресу: Тверская обл., г. Красный Холм, ул. Мясникова, д. 6.

Названным решением суда, вступившим в законную силу, установлено, что проводимая обществом лотерея «Фортуна» содержит признаки азартной игры.

По делу № А66-4518/2010, так же, как и по настоящему делу, установлено, что смысл игрового процесса заключается в следующем. После выбора игрового автомата денежные купюры вставляются в купюроприемник выбранного автомата, после чего автоматически начисляются кредиты (баллы) из расчета: один кредит равен одному рублю внесенной суммы; оператор подходит к посетителю и вручает компьютерный чек без суммы внесенных денежных средств в автомат с надписью «Поздравляем! Вы стали участником стимулирующей лотереи «Экспресс-реклама». После окончания игры просим подойти к оператору для участия в лотерее ООО «Фортуна»; осуществляется выбор игроком игры при наличии выбора (в зависимости от установленной игровой программы); производится установка игроком ставки в игре - количество кредитов, списывающихся за один игровой цикл; игроком осуществляет управление игровым процессом посредством нажатия различных клавиш на панели управления игрового автомата в целях получения выигрышных игровых комбинаций и начисления (в случае получения выигрышных комбинаций) кредитов; окончание игры: внезависимости от суммы набранных кредитов оператор обнуляет («сливает») показания автомата (количество набранных кредитов). Посетитель проходит к кассе, предъявляет компьютерный чек и оператор - кассир предлагает ему несколько лотерейных билетов (скретч - карт). Посетитель выбирает одну карту из предложенных и стирает защитный слой. Если билет содержит сумму выигрыша, то посетитель может вытянуть еще один билет (скретч-карту) и так до тех пор, пока не вытащит лотерейный билет «не повезло». Сумма выигрыша в лотерею равна сумме всех разыгранных посетителем лотерейных билетов с выигрышем. Посетитель может стать участником лотереи, только предъявив компьютерный чек.

Таким образом, в качестве соглашения о выигрыше выступает осуществление игрового процесса на игровом автомате с получением  компьютерного чека без суммы внесенных денежных средств в автомат; электронное оборудование, с помощью которого проводится игра, самостоятельно определяет размер выигрыша призового фонда случайным образом, в связи с чем организатор не может гарантировать получение участником игры максимального или минимального приза; при этом невозможно заранее рассчитать размер призового фонда, поскольку нельзя точно определить количество лиц, участвующих в игре.

Решение суда по делу № А66-4518/2010 имеет преюдициальное значение по отношению к рассматриваемому делу.

Доводы апелляционной жалобы о том, что данным решением нельзя руководствоваться, поскольку в нем оценивается проведение обществом лотереи в другом его обособленном подразделении, отклоняются.

В силу части 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

В рассматриваемых делах участвуют одни и те же лица, в том и в другом деле оценивается законность проведения обществом одной и той же лотереи.

Следовательно, арбитражный суд не имеет право не учитывать обстоятельства дела, установленные решением от 25.06.2010 по делу                           № А66-4518/2010.

Таким образом, является доказанным тот факт, что обществом под прикрытием стимулирующей лотереи осуществляется деятельность, связанная с организацией азартных игр.

Поскольку вышеуказанными положениями Закона № 138-ФЗ обязанность по уведомлению уполномоченных органов установлена только при проведении заинтересованными лицами стимулирующей лотереи, то осуществление обществом под ее прикрытием азартной игры исключает квалификацию вменяемого правонарушения по части 1 статьи 14.27 КоАП РФ.

Таким образом, в рассматриваемом случае состав правонарушения отсутствует, что в силу пункта 2 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ исключает производство по делу об административном правонарушении.

Доводы апелляционной жалобы о незаконности вывода суда первой инстанции об идентичности стимулирующих лотерей  «Виктория» и «Фортуна» отклоняются, они  не повлияли на правильность принятого судом решения.

При таких обстоятельствах основания для отмены или изменения решения суда первой инстанции отсутствуют.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

п о с т а н о в и л:

решение Арбитражного суда Тверской области от 09 июля 2010 года по делу № А66-5834/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Тверской области - без удовлетворения.

Председательствующий

Н.Н. Осокина

Судьи

Н.В. Мурахина

Н.С. Чельцова