Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2010 по делу n А66-5329/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

24 ноября 2010 года                     

г. Вологда

   Дело № А66-5329/2010

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Виноградовой Т.В., судей Пестеревой О.Ю. и                 Тарасовой О.А. при ведении протокола секретарем судебного заседания                 Любишкиной О.А.,

         при участии от общества с ограниченной ответственностью «Экспресс-реклама» Андреевой Е.Ю. по доверенности от 03.08.2010, от Департамента  финансов Тверской области Носкова Д.А. по доверенности от 04.02.2010 № 23,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Экспресс-реклама» на решение Арбитражного суда Тверской области от 07 сентября 2010 года по делу                         № А66-5329/2010 (судья Рощина С.Е.),

у с т а н о в и л :

общество с ограниченной ответственностью «Экспресс-реклама» (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Тверской области с заявлением, уточненным в ходе судебного разбирательства,  к Департаменту финансов Тверской области (далее –  Департамент) о признании недействительным указания о запрете проведения стимулирующей лотереи «Виктория» от 12.05.2010 № 3 и возложении обязанности на Департамент зарегистрировать проведение стимулирующей лотереи «Виктория» сроком с 20.05.2010 по 19.05.2011 в соответствии с Уведомлением от 29.04.2010 № 4 о проведении стимулирующей лотереи и приложенными к нему документами.

Решением суда в удовлетворении требований отказано.

Общество в апелляционной жалобе и его представитель в судебном  заседании просят решение суда отменить и  требования удовлетворить. Указывают, что вывод суда о противоречивости положений Приложения № 6 не соответствует материалам дела: в пункте 7.1.1 Приложения № 1 к Уведомлению  определен призовой фонд в виде денежных выигрышей,  приз выдается в месте реализации услуги, Приложение № 6 содержит информацию о порядке хранения невостребованных выигрышей; хранение невостребованных выигрышей не противоречит Федеральному закону от 11.11.2004  № 138-ФЗ «О лотереях»; вывод суда о том, что алгоритм соотношения выигрышных,  проигрышных скретч-карт и призов определяется организатором, не соответствует пунктам 7.1.3 и 7.2 Условий лотереи, согласно которым алгоритм определения выигрышей основан на принципе случайного определения выигрышей: ни участник, ни представитель, ни организатор заранее не знают, какая скретч-карта достанется участнику и какой из скрытых призов обнаружит участник; закон не обязывает представлять полный перечень товаров (услуг), с реализацией которых  связано проведение лотереи; ссылка суда на вступившие  в силу с 10.08.2010 изменения в Федеральный закон                от 11.11.2004  № 138-ФЗ «О лотереях» неправомерна, поскольку закон  обратной силы не имеет.  

Заслушав объяснения представителей сторон, исследовав доказательства по делу, апелляционная инстанция не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как видно из материалов дела, Общество 29.04.2010 представило Департаменту уведомление о проведении стимулирующей лотереи (далее – Уведомление).  Ответчик рассмотрев данное Уведомление и приложенные к нему документы, направил ООО «Экспресс-реклама» указание о запрете проведения стимулирующей лотереи от 12.05.2010 № 3. При этом в сопроводительном письме от 12.05.2010 № 05-12/ис-2386 Департамент сообщил о несоответствии представленных ООО «Экспресс-реклама»  документов требованиям  Федерального закона от 11.11.2004  № 138-ФЗ «О лотереях» (далее – Закон о лотереях, Закон № 138-ФЗ).

Ответчик указал, что в  разделе «порядок и сроки получения выигрышей» Условий проведения стимулирующей лотереи (далее – Условия) не указаны конкретные сроки проведения розыгрыша и сроки получения выигрышей;  раздел «порядок  проведения розыгрыша призового фонда стимулирующей лотереи, алгоритм определения выигрышей»  Условий не соответствует  требованиям части 1 статьи 19 Закона № 138-ФЗ, поскольку проводится с использованием лототрона.  Кроме того, в документе «описание признаков или свойства товара (услуги), позволяющих установить  взаимосвязь  товара (услуги) и проводимой лотереи» в полном объеме  не подтверждается взаимосвязь услуги и проводимой лотереи, не указан  перечень развлекательного  оборудования, услуги по прокату которого связаны с отдыхом и развлечениями.  Также Департамент отметил, что  в документе «порядок хранения невостребованных выигрышей и порядок их востребования по истечении  сроков получения выигрышей» первая часть противоречит второй части документа. Согласно первой части документа  невостребованные в срок проведения лотереи выигрыши организатор лотереи планирует хранить и выдавать в течение  30 дней. Однако Законом о лотереях не предусмотрено хранение и выдача невостребованных выигрышей по истечении сроков проведения стимулирующей лотереи.

Считая, что решение о запрете проведения лотереи принято по основаниям, не предусмотренным пунктом 3 статьи 7  Закона о лотереях, Общество обратилось в арбитражный суд.

Суд первой инстанции отказал в удовлетворении требований, придя к выводу о том, что условия лотереи  противоречат нормам Закона № 138-ФЗ.

  Согласно части 1 статьи 7 Закона № 138-ФЗ право на проведение стимулирующей лотереи возникает в случае, если в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный орган местного самоуправления направлено уведомление о проведении стимулирующей лотереи в порядке, предусмотренном настоящей статьей.

В силу части 2 статьи 7 Закона № 138-ФЗ уведомление о проведении стимулирующей лотереи должно содержать указание на срок, способ, территорию ее проведения и организатора такой лотереи, а также наименование товара (услуги), с реализацией которого непосредственно связано проведение стимулирующей лотереи. К  уведомлению прилагаются следующие документы:

1) условия стимулирующей лотереи;

2) описание способа информирования участников стимулирующей лотереи о сроках проведения стимулирующей лотереи и ее условиях;

3) описание признаков или свойств товара (услуги), позволяющих установить взаимосвязь такого товара (услуги) и проводимой стимулирующей лотереи;

4) описание способа заключения договора между организатором стимулирующей лотереи и ее участником;

5) описание способа информирования участников стимулирующей лотереи о досрочном прекращении ее проведения;

6) засвидетельствованные в нотариальном порядке копии учредительных документов организатора стимулирующей лотереи;

7) порядок хранения невостребованных выигрышей и порядок их востребования по истечении сроков получения выигрышей.

Частью 3 статьи 7 Закона о лотереях предусмотрено, что уведомление о проведении стимулирующей лотереи с приложением документов должно быть направлено организатором стимулирующей лотереи в указанный в части 1 настоящей статьи соответствующий уполномоченный орган не менее чем за двадцать дней до дня проведения стимулирующей лотереи. Указанный орган в течение пятнадцати дней со дня получения такого уведомления имеет право запретить проведение стимулирующей лотереи по одному из следующих оснований:

1) представление неполного комплекта документов, необходимых в соответствии с настоящим Федеральным законом;

2) несоответствие представленных документов требованиям настоящего Федерального закона;

3) представление недостоверных сведений;

4) наличие у организатора лотереи задолженности по уплате налогов и сборов.

В пункте 4.1 Условий обозначен срок проведения лотереи - с 20.05.2010 по 19.05.2011, и указано, что данный срок включает в себя следующие мероприятия: заключение договоров  между Участниками и Организатором в период с 20.05.2010 по 19.05.2011, проведение розыгрыша призового фонда в период с 20.05.2010 по 19.05.2011; передача выигрышей выигравшим Участникам - с 20.05.2010 по 19.05.2011 (лист дела 29).  Таким образом, отсутствуют основания для вывода о неуказании Обществом в Условиях конкретных сроков проведения розыгрыша и сроков получения выигрышей.

Частью 1 статьи 19 Закона № 138-ФЗ  установлено, что розыгрыш призового фонда бестиражной лотереи состоит в выявлении нанесенных на лотерейный билет скрытых надписей, рисунков или знаков и сопоставлении выявленной участником бестиражной лотереи информации с условиями бестиражной лотереи.

Порядок розыгрыша установлен в пункте 7 Условий лотереи. Согласно пункту 7.1.3 Условий скретч-карты засыпаются представителем Организатора в лототрон или на стол в определенном процентном соотношении по выигрышным и проигрышным, и по скрытым на них под защитным слоем Призам, алгоритм такого соотношения определяется организатором.

Таким образом, Общество допускает применение лототрона, посредством которого  участник лотереи получает скретч-карту.  Однако применение лототрона не противоречит части 1 статьи  19 Закона о лотереях. Выявление скрытой надписи скретч-карты производится после получения участником лотереи этой скретч-карты.  Причем стирание защитного слоя может быть произведено как непосредственно после получения скретч-карты, так и позднее.

В приложении № 3 к Уведомлению «Описание признаков или свойств услуги, позволяющих установить взаимосвязь услуги и проводимой стимулирующей лотереи» указано, что услугой, для стимулирования продаж, проката развлекательного оборудования, на которые направлена лотерея, является платная услуга по организации для  потребителей – потенциальных Участников по использованию развлекательного и иного оборудования в центрах досуга, отдыха ООО «Экспресс-реклама», оформляемая приобретением входного билета в центр (кассового чека), а именно: услуги, связанные  с отдыхом и развлечениями, разнообразные прочие, не включенные в другие группировки; услуги по прокату оборудования для отдыха и развлечений.

Из приведенной формулировки не представляется возможным определить перечень услуг, связанных с проводимой лотереей.  Вместе с тем, представление описания признаков или свойств услуги вызвано необходимостью установить взаимосвязь этой услуги и проводимой стимулирующей лотереи.  В случае отсутствия  указания в Условиях перечня конкретных услуг, с оказанием которых связано проведение лотереи,  установить взаимосвязь определенной услуги с проведением лотереи  не представляется возможным.

Таким образом, не может быть признано соблюденным условие об обязательном представлении Департаменту описания признаков или свойств товара (услуги),  позволяющих установить взаимосвязь такого товара (услуги)  и проводимой стимулирующей лотереи.

Согласно  абзацу первому приложения № 6 к Уведомлению «Порядок  хранения невостребованных выигрышей и порядок их востребования по истечении сроков получения выигрышей» невостребованные в срок проведения лотереи выигрыши хранятся в течение 30 дней после даты окончания срока выдачи призов в сейфе (банковской ячейке) Организатора.

Вместе с тем,   в соответствии с абзацем вторым указанного приложения к Уведомлению по истечении срока проведения стимулирующей лотереи невостребованные выигрыши не выдаются.

Таким образом, указанный порядок не может быть применен практически, и условие об обязательном представлении Департаменту порядка  хранения невостребованных выигрышей и порядка их востребования по истечении сроков получения выигрышей не может быть признано соблюденным.

При таких обстоятельствах представленные Обществом документы не соответствуют требованиям Закона о лотереях, в связи с чем Департамент правомерно запретил проведение стимулирующей лотереи.

Правовых оснований для удовлетворения апелляционной жалобы  и отмены принятого по данному делу решения суда не имеется.

Руководствуясь статьями  269,  271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

п о с т а н о в и л :

решение Арбитражного суда Тверской области от 07 сентября 2010 года по делу № А66-5329/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Экспресс-реклама»  – без удовлетворения.

Председательствующий                                                                                                       

Т.В. Виноградова    

Судьи

О.Ю. Пестерева

О.А. Тарасова