Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.06.2011 по делу n А05-14436/2010. Изменить решение

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

http://14aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

30 июня 2011 года

    г. Вологда

          Дело № А05-14436/2010

Резолютивная часть постановления суда объявлена 27 июня 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 июня 2011 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Моисеевой И.Н., судей Елагиной О.К. и Журавлева А.В.

при ведении протокола  секретарем судебного заседания Конановой Е.И.,

при участии от истца Шаровой М.В. по доверенности от 31.12.2010                   № 0001юр/199-11,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Связькабельстрой-2»  на решение Арбитражного суда Архангельской области от 06 апреля 2011 года по делу                 № А05-14436/2010 (судья Вахлова Н.Ю.),

у с т а н о в и л :

открытое акционерное общество «Территориальная генерирующая компания № 2» (далее – ОАО «ТГК № 2») обратилось в Арбитражный суд  Архангельской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Связькабельстрой-2» (далее – ООО «Связькабельстрой-2») о взыскании 50 000 руб. части долга за тепловую энергию, отпущенную в период с 01.04.2010 по 30.09.2010.

Впоследствии истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ)  увеличил исковые требования до 27 284 825 руб. 53 коп.; заявлением от 09.02.2001 - уменьшил исковые требования до 23 248 254 руб. 46 коп.; заявлением от 21.03.2011 - уменьшил исковые требования до 22 496 874 руб.47 коп.

Решением суда от 06 апреля 2011 года исковые требования удовлетворены в полном объеме.

ООО «Связькабельстрой-2» с решением суда не согласилось и обратилось с жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт. Указывает на то, что уплате подлежит только сумма, на которую выставлены счета-фактуры. Считает, что из суммы иска должен быть исключен налог на добавленную стоимость (далее – НДС).

Ответчик о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы  извещен  надлежащим образом, представителей в суд не направил, в связи  с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266  АПК РФ.

Истец в отзыве на апелляционную жалобу и представитель  в судебном заседании отклонили доводы, изложенные в жалобе, считают, что выводы суда соответствуют действующему законодательству и представленным в дело доказательствам, просят решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу  – без удовлетворения.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя истца, арбитражный апелляционный суд находит    апелляционную жалобу  подлежащей частичному  удовлетворению, а решение суда первой инстанции – подлежащим изменению в связи неправильным применением норм материального права.

Как следует из материалов дела, между ОАО «ТГК № 2» (энергоснабжающая организация) и ООО «Связькабельстрой-2» (абонент) заключен договор на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде от 03.05.2007 № 2101 (в редакции протокола урегулирования разногласий от 13.09.2007).

По условиям договора энергоснабжающая организация отпускает абоненту тепловую энергию через присоединенную сеть, а абонент принимает и оплачивает потребленную тепловую энергию в объемах, в сроки и на условиях, предусмотренных договором.

Согласно пункту 3.1 договора абонент обязан оплачивать потребляемую тепловую энергию за расчетный период по тарифам, установленным Региональной энергетической комиссией, а также вносить другие платежи в соответствии с условиями договора.

Постановлением Департамента по тарифам и ценам Архангельской области от 30.11.2009 № 67-э/6 установлен тариф на тепловую энергию в размере 1137 руб. 48 коп. за 1 Гкал. Данный тариф установлен без НДС, и в постановлении указано, что установленный тариф подлежит обложением налогом на добавленную стоимость. При этом для расчетов за соответствующие услуги с населением отдельный тариф не устанавливался.

В период с 01.04.2010 по 30.09.2010 истец отпустил тепловую энергию на нужды отопления и горячего водоснабжения в жилые дома, находящиеся в управлении ООО «Связькабельстрой-2», в связи с чем выставил к оплате счета-фактуры от 30.04.2010 № 2000/018157, от 31.05.2010 № 2000/019277, от 30.06.2010 № 2000/020250, от 31.07.2010 № 2000/020903, от 31.08.2010                        № 2000/021543, от 30.09.2010 № 2000/022655. Количество тепла было определено ОАО «ТГК № 2» в отношении жилых домов, где установлены общедомовые приборы учета, - по их показаниям, в домах, где тепловые счетчики не установлены, -   расчетным методом.

В ноябре 2010 года ОАО «ТГК № 2» произвело перерасчет отпущенного на объекты ответчика тепла в отношении жилых домов, где  не установлены общедомовые приборы учета, по нормативам потребления, в связи с чем выставило управляющей компании требования об оплате  тепловой энергии  от 09.11.2010 № 2000/000253, от 09.11.2010 № 2000/000254, от 09.11.2010 № 2000/000255, от 09.11.2010 № 2000/000256,  от 09.11.2010 № 2000/000257, от 09.11.2010 № 2000/000258.

С учетом частичной оплаты у ответчика перед истцом образовалась задолженность в размере 22 496 874 руб. 47 коп., за взысканием которой ОАО «ТГК № 2» обратилось в суд с настоящим иском.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

Статьей 544 ГК РФ установлено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно части 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер   платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии - нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Пунктом 8 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307 (далее - Правила № 307), предусмотрено, что условия договора о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении (приеме (сбросе) сточных вод), заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить данным Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

Суд учёл, что в настоящем случае коммунальный ресурс приобретался у ресурсоснабжающей организации ООО «Связькабельстрой-2» как исполнителем коммунальных услуг для предоставления гражданам - потребителям коммунальной услуги. Поэтому вопрос о методе определения количества потребленной тепловой энергии при отсутствии приборов учета должен решаться исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг, которые, в свою очередь, учитываются согласно приложению № 2 к Правилам № 307 при расчете размера платы за коммунальные услуги.

Доводы подателя жалобы о том, что оплате подлежит объем поставленной энергии, указанный в счетах-фактурах, были предметом исследования в суде первой инстанции и обоснованно признаны им несостоятельными. Сам по себе факт выставления (или невыставления) счета-фактуры не является основанием возникновения гражданских прав и обязанностей, поскольку такими основаниями согласно статье 8 ГК РФ являются договоры, сделки и иные действия граждан, юридических лиц, акты государственных  иных органов, организаций и т.д.

Вывод суда первой инстанции о том, что истец правомерно произвел перерасчет количества поставленной тепловой энергии в соответствии с Правилами № 307 и уведомил об этом ответчика до обращения в суд с настоящим иском, является правильным.

С доводом подателя жалобы о том, что  расчеты за поставленную тепловую энергию должны производиться без начисления  НДС суд апелляционной инстанции  соглашается  в части неправомерности начисления исполнителю коммунальных услуг НДС сверх тарифа, утвержденного для ресурсоснабжающей организации, при расчетах за оказанные коммунальные услуги населению. 

Согласно пункту 15 Правил № 307 в случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Таким образом, при расчетах за тепловую энергию ОАО «ТГК № 2» с ООО «Связькабельстрой-2» как исполнителем коммунальных услуг должен применяться тариф, используемый для расчета размера платы гражданами.

В силу пунктов 1, 6 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг) обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) соответствующую сумму НДС. При реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам соответствующая сумма НДС включается в цены (тарифы).

При расчетах между ООО «Связькабельстрой-2» и ОАО «ТГК № 2» (налогоплательщиком)  за тепловую энергию, поставленную потребителям- гражданам,  подлежал применению тариф, устанавливаемый для граждан с включением в него НДС, поэтому у последнего отсутствовали основания для увеличения тарифа на сумму НДС по налоговой ставке в размере 18 процентов.

Таким образом, расчет ОАО «ТГК № 2»  суммы задолженности ООО «Связькабельстрой-2»  за тепловую энергию, поставленную потребителям- гражданам, с учетом тарифа, установленного для ресурсоснабжающей организации, увеличенного на сумму НДС, не соответствует упомянутым нормам Налогового кодекса Российской Федерации, Жилищного кодекса Российской Федерации, Правил № 307.

Относительно начисления платы за тепловую энергию на отопление и горячее водоснабжение нежилых помещений апелляционная инстанция считает необходимым отметить следующее.

Расчет объемов теплоэнергии, поставленной в нежилые помещения, произведенный ОАО «ТГК № 2», ООО «Связькабельстрой-2»   не оспаривает.

Фактически в данных правоотношениях ООО «Связькабельстрой-2»   является абонентом, а владельцы нежилых помещений – субабонентами.  

ООО «Связькабельстрой-2» в отношениях с владельцами нежилых помещений является перепродавцом тепловой энергии, и применительно к нежилым помещениям отнести ООО «Связькабельстрой-2» к категории потребителей, рассчитывающихся за коммунальные услуги по  тарифам, установленным для граждан, нельзя.

Поэтому при начислении ООО «Связькабельстрой-2»  платы за тепловую энергию на отопление и горячее водоснабжение нежилых помещений следует руководствоваться тарифом на тепловую энергию, установленным постановлением Департамента по тарифам и ценам Архангельской области от 30.11.2009 № 67-э/6, в размере 1137 руб. 48 коп. за 1 Гкал с начислением на него НДС.

Согласно расчету ОАО «ТГК № 2» (т.4 л.76) за спорный период ООО «Связькабельстрой-2» начислено за потребленную тепловую энергию  с НДС  32 419 416 руб.22 коп., в том числе по нежилым помещениям (арендаторам) – 373 102 руб. 11 коп.

Таким образом, за теплоэнергию, поставленную гражданам, начислено 32 046 314 руб.11 коп. с НДС.

Стоимость поставленной гражданам теплоэнергии без начисления НДС составляет 27 157 893 руб. 31 коп.

Всего стоимость поставленной за спорный период тепловой энергии ООО «Связькабельстрой-2» (гражданам и арендаторам) составляет 27 530 995 руб. 42 коп.

С учетом произведенной ответчиком за спорный период оплаты в сумме 9 922 514 руб. 76 коп., с него подлежит взысканию задолженность в сумме 17 608 453 руб. 66 коп.

В удовлетворении остальной  части исковых требований ОАО «ТГК № 2» следует отказать.

Государственная пошлина по иску подлежит взысканию в доход федерального бюджета  со сторон пропорционально удовлетворенным требованиям (с учетом уплаченной ОАО «ТГК № 2» при подаче иска госпошлины в сумме 2000 руб.)

Поскольку апелляционной инстанцией признан обоснованным один довод подателя жалобы из заявленных  двух, в его пользу подлежит взысканию с ОАО «ТГК № 2» государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы  в размере 1000 руб.

Руководствуясь статьями 110, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

п о с т а н о в и л :

решение Арбитражного суда Архангельской области от 06 апреля               2011 года по делу № А05-14436/2010 изменить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Связькабельстрой-2» в пользу открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 2» 17 608 453 руб. 66 коп.

В удовлетворении  остальной части исковых требований отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Связькабельстрой-2» в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 106 044 руб. 52 коп. за рассмотрение дела в суде первой инстанции.

Взыскать с открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 2» в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 27 439 руб. 85 коп. за рассмотрение дела в суде первой инстанции.

Взыскать с открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 2» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Связькабельстрой-2» в возмещение расходов по уплате государственной пошлины 1000 руб. за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции.

Председательствующий                                                              И.Н. Моисеева

Судьи                                                                                           О.К. Елагина

                                                                                                     А.В. Журавлев