Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.08.2011 по делу n А05-3643/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

http://14aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

03 августа 2011 года

г. Вологда

Дело № А05-3643/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 27 июля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 03 августа 2011 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Мурахиной Н.В., судей Потеевой А.А. и Чельцовой Н.С.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Мазалецкой О.О.,

         рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу предпринимателя Шубиной Светланы Геннадьевны на решение Арбитражного суда Архангельской области от 02 июня 2011 года по делу № А05-3643/2011 (судья Быстров И.В.),

у с т а н о в и л:

Государственное учреждение «Управление внутренних дел по муниципальному образованию «Северодвинск» (далее - административный орган, управление) обратилось в Арбитражный суд Архангельской области с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя Шубиной Светланы Геннадьевны к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) за совершение административного правонарушения, выразившегося осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения (лицензии).

Решением Арбитражного суда Архангельской области от 02.06.2011 по делу № А05-3643/2011 заявленные требования удовлетворены, предприниматель привлечен к административной ответственности по указанной статье в виде штрафа в размере 4000 руб. с конфискацией игрового оборудования в количестве 4 штук.

Предприниматель с судебным актом не согласился и обратился в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт. В обоснование жалобы указывает, что в действиях общества отсутствует состав административного правонарушения. Указывает на нарушение процедуры привлечения к административной ответственности.

Административный орган отзыв на апелляционную жалобу не представил.

 Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явились, представителей в суд не направили, связи с этим дело рассмотрено в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Исследовав доказательства по делу, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, 03.03.2011 в управление поступило заявление Зотикова Алексея Павловича о том, что в развлекательном клубе по адресу: г. Северодвинск, ул. Логинова, д. 14, торговый центр «Спутник», с торца здания, играя на игровом автомате, можно выиграть деньги (т.1, л.д. 25), в котором он описал обстоятельства совершенной им 02.03.2011 игры на игровом оборудовании, расположенном в указанном развлекательном клубе.

По этому заявлению административным органом 03.03.2011 проведена проверка, в ходе которой установлено, что в указанном помещении находятся 4 электронно-технических устройства в корпусе черного цвета, каждое из которых состоит из встроенных монитора, встроенной клавиатуры, девяти кнопок управления, компьютерной мыши. Указанные электронно-технические устройства имели заводские номера 950300000030, 950300000036, 950300000043, 950300000037. Все электронно-технические устройства были подключены к сети питания электрического тока, и были включены.

На мониторе электронно-технического устройства с номером 950300000030 воспроизводились изображения в форме прямоугольников с надписями «Flint & Sanches», «Bad Boys», «Money Hunter» «Funky Monkey», «Swamp Land», «Desert Gold», «Super Jump», «Poltergest», «Dolphius pearl», «Book of RA», «Crazy monkey», «Fruit cocktail», «Fruits 2 mix», «Garage», «Sharky», «Sea Quest», «Last Maya Gold», «Light of Blonde Sharm», «Aztec Gold», «Winter dream», «Desert Gold 2», «Emerald City», «Mystery of China», «Swamp land 2», «The Vampires», «Mister drink», «Keks», «Beetle man», «Captain Sharky», «Resident». Над указанными изображениями на мониторе указан интернет адрес: www.pleasureprints.net. На мониторах остальных электронно-технических устройств также имелись аналогичные изображения и интернет адрес: www.pleasureprints.net.

Административный орган пришел к выводу об осуществлении в развлекательном клубе азартных игр.

Инспектором ОБППР и ИАЗ МОБ Управления внутренних дел старшим лейтенантом милиции Мошковым Д.Л. 29.03.2011 в присутствии предпринимателя составлен протокол об административном правонарушении № 2084 серии 29 АВ № 0179941. Действия квалифицированы по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Усмотрев в действиях предпринимателя признаки административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, и руководствуясь частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ, административный орган обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении Шубиной С.Г. к административной ответственности.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, правомерно установил факт наличия в действиях предпринимателя состава  административного правонарушения.

Часть 2 статьи 14.1 КоАП РФ устанавливает административную ответственность для юридических лиц за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Согласно статье 2 Федерального закона от 08 августа 2001 года № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» под лицензируемым видом деятельности понимается вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом.

В силу положений подпункта  77 пункта  1 статьи  17 названного Закона деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов), подлежит лицензированию.

Федеральным законом от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 244-ФЗ) определены правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и установлены ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

Основные понятия даны в статье 4 Закона № 244-ФЗ, согласно которой азартная игра - это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; ставка - это денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры; выигрышем признаются денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры; игровой автомат - оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

В силу пунктов 5, 10, 16 статьи 4 Закона № 244-ФЗ организатором азартной игры является юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр; участник азартной игры - это физическое лицо, принимающее участие в азартной игре и заключающее основанное на риске соглашение о выигрыше с организатором азартной игры или другим участником азартной игры; игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр.

Согласно пункту 6 статьи 4 Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр - это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

В частях 1 и 2 статьи 5 Закона № 244-ФЗ предусмотрено, что деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных этим Законом и другими федеральными законами, а также законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами. Деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным перечисленными федеральными законами.

В соответствии с частью 3 статьи 5 данного Закона деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет, а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена.

Деятельность игорных заведений, не имеющих разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1 июля 2009 года, за исключением букмекерских контор и тотализаторов (статья 16 Закона № 244-ФЗ).

Вне игорных зон действующим законодательством допускается осуществление деятельности юридическими лицами по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.10.2010 № 5889/10, запрещенная деятельность по организации азартных игр вне игорной зоны подлежит квалификации по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Таким образом, осуществление предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения образует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

В рассматриваемой ситуации факт осуществления предпринимателем деятельности по организации и проведению азартных игр подтверждается имеющимися в материалах дела доказательствами.

Осокин Е.Н. в своих объяснениях указал, что не знает, какая деятельность осуществляется в данном клубе, но может пояснить, как происходит игра. Посетитель, придя в клуб, подходит к администратору клуба, подает определенную сумму денег и, выбрав одно из электронно-технических устройств, состоящих из монитора, клавиатуры, кнопок управления, компьютерной мышью выбирает определенную игру, после этого путем нажатия кнопок на клавиатуре посетитель клуба производит игру; если посетитель клуба проиграл, то он уходит или, осуществив оплату, снова производит игру; если посетитель выигрывает, то он подходит к администратору клуба, просит выдать ему деньги, а администратор клуба выплачивает деньги соответственно выигранным баллам.

Свидетель Зотиков А.П. пояснил, что 02.03.2011 около 23 часов 30 минут он и его знакомый Земцовский Сергей пришли в развлекательный клуб, расположенный с торца здания торгового центра «Спутник», находящегося по адресу: г. Северодвинск, ул. Логинова, д. 14. Придя в клуб, он подошел к администратору клуба, находящейся за стойкой, и сообщил ей, что желает поиграть, протянул администратору клуба деньги в сумме 50 рублей. После этого Зотиков А.П. подошел к одному из игровых аппаратов, выбрал на мониторе игру (одну из 30), а администратор на своём компьютере «начислила» ему 50 баллов. Путем нажатия на кнопки клавиатуры аппарата, Зотиков А.П. установил необходимые условия игры (линии) и начал игру. В ходе игры он начал проигрывать. Когда количество баллов стало около 10-15, Зотиков А.П. подошёл к администратору и передал ей деньги в сумме 100 рублей, после чего администратор «начислила» ему ещё 100 баллов к оставшимся. В ходе дальнейшей игры Зотиков А.П. вновь начал проигрывать. Когда у него оставалось около 20 баллов, он начал выигрывать: после удачного совпадения картинок на экране, определяемого автоматом, он выиграл 100 баллов. Опасаясь, что снова сможет проиграть выигранные 100 баллов, Зотиков А.П. решил больше не играть и забрать выигрыш. Для этого он подошел к администратору клуба и попросил у неё выдать выигрыш. Администратор выдала ему 100 рублей, которые равнялись выигранным им на игровом аппарате 100 баллам. После этого Зотиков А.П. ушел из этого развлекательного клуба. Как указал Зотиков А.П. в своих показаниях, им была осуществлена азартная игра на игровом аппарате, продолжительность игры составила около 15 минут. Зотиков А.П. уточнил, что после того как он со своим знакомым зашёл в игровой клуб и сел играть за автомат, администратор к ним не подходила, ни о чём не спрашивала. При выдаче выигрыша администратор не удержала денег за время пользования автоматом; второй администратор, находившийся в зале, также к ним не подходил и ни о чём не спрашивал.

Свидетель Земцовский С.Н. пояснил, что 02.03.2011 около 23 часов 30 минут он и его знакомый Зотиков Алексей, пришли в развлекательный клуб, расположенный с торца здания торгового центра «Спутник», находящегося по адресу: г. Северодвинск, ул. Логинова, д. 14. В своих показаниях Земцовский С.Н. указал, что ему было известно о том, что в названном клубе, играя на игровом автомате, можно выиграть деньги. Свидетель Земцовский С.Н. описал обстоятельства совершенной Зотиковым А.П. 02.03.2011 игры на игровом оборудовании, расположенном в указанном развлекательном клубе. Эти показания аналогичны показаниям свидетеля Зотикова А.П.

Суд первой инстанции правильно установил, что предприниматель использовал для организации и проведения азартных игр компьютерное оборудование с выходом в сеть Интернет с предоставлением посетителям клуба доступа к интернет-терминалам.

В соответствии с частью 3 статьи 5 Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет, а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена.

Согласно части 1 статьи 1.5 названного Кодекса лицо подлежит административной ответственности