Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.09.2011 по делу n А52-1889/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

http://14aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

14 сентября 2011 года

     г. Вологда

    Дело № А52-1889/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 12 сентября 2011 года.

          Полный текст постановления изготовлен 14 сентября 2011 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Виноградовой Т.В., судей Ралько О.Б. и               Тарасовой О.А. при ведении протокола секретарем судебного заседания                                Федосеевой Ю.С., 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы заместителя прокурора города Пскова и общества с ограниченной ответственностью «Матрица» на решение Арбитражного суда Псковской области от 13  июля  2011 года по делу № А52-1889/2011 (судья Леднева О.А.) 

у с т а н о в и л :

заместитель прокурора города Пскова (далее – Заместитель прокурора) обратился в Арбитражный суд Псковской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Матрица» (ОГРН 1106027001046;                          далее – Общество, ООО «Матрица») о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) за осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения (лицензии).

Решением Арбитражного суда Псковской области от 13 июля 2011 года Общество привлечено к административной ответственности по указанной статье КоАП РФ в виде штрафа в размере 40 000 руб.

ООО «Матрица» в апелляционной жалобе просит решение отменить в части привлечения его к административной ответственности. В обоснование своей позиции указывает на то, что в проверяемом клубе осуществляло деятельность по оказанию телематических услуг связи на основании выданной лицензии.

Заместитель прокурора в апелляционной жалобе просит решение суда отменить в части отказа в применении к Обществу дополнительного наказания в виде конфискации изъятого оборудования. Полагает, что изъятое оборудование специально предназначено для осуществления азартных игр, поэтому подлежит конфискации.

Стороны о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы  извещены надлежащим образом, представителей в суд не направили, в связи с этим  дело рассмотрено в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее –                 АПК РФ).

Исследовав доказательства по делу, проверив законность и обоснованность решения суда, апелляционная инстанция не находит оснований для удовлетворения апелляционных жалоб.

Как видно из материалов дела,  25.05.2011   прокуратурой г. Пскова совместно с сотрудниками Управления внутренних дел по г. Пскову проведена проверка в принадлежащем ответчику компьютерном клубе, расположенном  по адресу: г. Псков, Октябрьский проспект, д.2 на предмет соблюдения лицензионного законодательства и выполнения требований Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 244-ФЗ).

В предварительном судебном заседании (протокол предварительного судебного заседания от 04.07.2011) представитель заявителя уточнил, что дом, в котором находится компьютерный клуб, расположен на пересечении Октябрьского проспекта и ул. Ленина. Клуб находится в той части здания, которая имеет почтовый адрес - ул. Ленина, д.1, что подтверждается  письмом общества с  ограниченной ответственностью «Управляющая организация «Микрорайон №5» от 30.06.2011 № 238.     

В ходе проверки установлено, что в игровом зале этого клуба расположены  30  компьютерных  терминалов,    имеющих  доступ  в  сеть «Интернет», объединенных в локальную сеть   и подключенных  к  компьютеру,  находящемуся  в   помещении  кассы (доступ к сети «Интернет» с терминалов, расположенных в зале компьютерного клуба отсутствует, однако доступ к «Интернету» возможен с компьютера, находящегося в помещении кассы).  Терминалы  представляют собой  конструкции с мониторами, устройствами ввода, клавишами  белого  цвета  для  управления   игровым процессом, игровой программой либо азартной  игрой.

На момент осмотра все компьютерные терминалы находились в рабочем состоянии (пронумерованы  с  № 1 по 30). На экранах мониторов  транслировалось  изображение  азартных игр. На терминале № 19  имеется манипулятор - мышь, монитор  транслирует изображение рабочего стола с ярлыками. У данного терминала имеется  выход в  Интернет при  помощи программы internet IEXPLORER, доступ  к системным сведениям компьютера с этого терминала не возможен. С  остальных  устройств  возможен  доступ только  для  выбора  игровых  программ и азартных  игр, а  также для управления  процессом азартной игры, а  именно: повышения, понижения игровых ставок,  прокрутки игрового поля,    изменения  линий  при  игровом процессе. Использование устройства  ввода (клавиатуры)  на   терминалах  с                  № 1 по 18, с  № 20  по 30  невозможно.

На мониторах   интернет-терминалов  № 1 - 18, № 20   имелись  изображения   меню игровых  программ  азартных игр: «Resident», «Frunt cocktail», «Lucke Haunter», «Crazy Monke»,  «Rock Clihber», «Zoo island», «Swamp Iand», а  также конкретные  игры  данных программ. Изображение конкретной игры представляет собой строку  из  трех  граф  с  названием  слева на право: Totl Bet, lines, Credit,   расположенную  вверху  экрана  и игровое поле  с  переменно  изменяющимися  символами. На экранах компьютерных терминалов № 21 - 30 изображены   меню  игр  программ «King jf  Cards»,  «Wonderfol Fluto», «Paraons», «Dynasny of Mind», «Book of Ra», «Lucky Ledys», принцип работы которых аналогичен  вышеуказанным программам.

В помещении администратора справа от  входа  находится  системный  блок, устройство ввода  и манипуляции, монитор,  динамики,  системные  устройства,  устройства  коммуникации, объединенные  при  помощи проводки в  единую  сеть  с  устройствами,  находящимися  в  зале. Под  обивкой потолка  обнаружены  два системных  блока,  соединенных  при  помощи  проводки,  а также устройства  «4 - Port KVM Switeh DKUM - 4U» с интерфейсом компьютера  кассы  и  управляемых при помощи клавиатуры и«мыши». Переключение  между   системными  блоками возможны при  двойном нажатии  клавиши  на  устройство ввода «Scroll Lock»  и  на  клавиши  «Num Lock»  под  номерами  1, 2, 3. С  рабочего стола  компьютера  при  нажатии   клавиши 3 возможен  доступ  в  сеть  Интернет  при  помощи  устройства  D-Link DIR -615. С  системных  блоков,  находящихся  под управлением  клавишей   № 1  и № 2,  при  помощи  программ    «Operator ADM-5»  и  «Lan manager» возможно  начисление  баланса  на  игровые  программы. Начисление  игрового  баланса  на программе  «Operator ADM-5» происходит при  вводе в  окно «Управление»  требуемого числа  и  дальнейшем  нажатии  кнопки «Входящие»  с  указанием  номера  терминала  для  зачисления  платежа. Начисление  игрового  баланса на программе  «Lan manager»    возможно при  выборе  требуемого терминала   и  нажатии клавиши  с  изображением  «$», вводом  в поле  «Add credit»  требуемого  числа   и  нажатием  клавиши  «Add credit».

В результате осмотра изъяты 30  интернет-терминалов под порядковыми номерами от 1 до 30, три системных  блока № 07100320010008, 16107050400149, 16107050400116,  четыре сетевых коммутатора D-Link DIR S/N  F3PU3A5003325, D-Link S/N DL201A3000090, D-Link S/N  F3Q119C004975, D-Link S/N F3Q119C004971, изъятое оборудование помещено на  хранение в  Управление внутренних дел по городу Пскову.

 По итогам проверки составлены протокол осмотра места происшествия от 25.05.2011, акт обследования от 25.05.2011, взяты объяснения у посетителей клуба Утаева Э.С.,  Акаева Р.А.,  Будинова  И.А., Исабаева Х.Р., Крикова И.Н.,  Абрамова  Р.В.,  Анисимовой  Л.А., Билюты В.Г., Бадаева  А.С., Бурзуты А.Г.,  Иванова  И.В.,  Фефиловой  И.Э., Силина А.Г., Лаппо М.А., Лобанова А.Н., администратора  компьютерного  клуба Васильевой  Ю.В.

В результате проведенных мероприятий Заместитель прокурора пришел к выводу о том, что Общество осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр в отсутствие соответствующего разрешения (лицензии).

По данному факту в отношении ООО «Матрица» 09.06.2011 вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Материалы проверки в силу статьи 23.1 указанного Кодекса переданы в арбитражный суд для привлечения Общества к административной ответственности.

Деятельность по организации и проведению азартных игр регулируется Законом № 244-ФЗ.

На основании пункта 1 статьи 4 названного Закона азартной игрой признается основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

В силу пункта 5 статьи 4 Закона № 244-ФЗ и части 1 статьи 6 этого же Закона организаторами азартных игр могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке на территории Российской Федерации.

Игровой автомат представляет собой игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников (пункт 18 статьи 4 Закона                   № 244-ФЗ).

Согласно частям 1, 2, 3 статьи 5 данного Закона деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных этим Законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами, и исключительно в игорных заведениях, соответствующих установленным требованиям.

   Деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена.

В соответствии с  частью 4 статьи 5 Закона № 244-ФЗ игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, предусмотренном настоящим Законом.

Из пункта 3 части 1 статьи 3, пункта 8 статьи 4, статьи 13 Закона                     № 244-ФЗ следует, что деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне осуществляется на основании разрешения, выдаваемого органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса.

Таким образом,  деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться только в игорных зонах и только при наличии разрешения.

Игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайского края, Приморского края, Калининградской области, Краснодарского края и Ростовской области (часть 2 статьи 9 Закона № 244-ФЗ).

Таким образом, осуществление деятельности по проведению азартных игр на территории Псковской области законодательством не предусмотрено.

Часть 2 статьи 14.1 КоАП РФ устанавливает административную ответственность для юридических лиц за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна) в виде наложения административного штрафа на юридических лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 05.10.2010 № 5889/10, запрещенная деятельность по организации азартных игр вне игорной зоны подлежит квалификации по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

В пункте 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» разъяснено, что выяснение виновности лица в совершении административного правонарушения осуществляется на основании данных, зафиксированных в протоколе об административном правонарушении, объяснений лица, в отношении которого ведётся производство по делу об административном правонарушении, в том числе об отсутствии возможности для соблюдения соответствующих правил и норм, о принятии всех зависящих от него мер по их соблюдению, а также на основании иных доказательств, предусмотренных частью 2 статьи 26.2 КоАП РФ.

В рассматриваемой ситуации факт осуществления Обществом деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием электронного оборудования подтверждается имеющимися в материалах дела: протоколом осмотра места происшествия с фототаблицей  от 25.05.2011,  актом  обследования  оборудования от 25.05.2011, объяснениями посетителей компьютерного клуба, находившихся в клубе в момент проверки                Утаева А.С.,   Акаева Р.А., Будинова И.А., Абрамова Р.В., Иванова  И.В., Фифиловой  И.Э.,  Силина А.Г.,  Лаппо М.А., Лобанова  А.Н.   

 Из названных документов следует, что лица, желающие участвовать в азартной игре, после обращения  к  сотруднику интернет- клуба, определяли денежную сумму, подлежащую внесению на счет выбранного им компьютера,  и передавали данную сумму сотруднику клуба, то есть делали ставки, которые поступали в кассу заведения. В свою очередь сотрудник клуба  производил зачисление эквивалента суммы ставки на виртуальный счет игрока посредством компьютера, расположенного в помещении кассы.   При выполнении операции зачисления денежных средств на виртуальном счете игрока на экране выбранного посетителем  компьютера, появлялись игровые кредиты, равные сумме, введенной сотрудником клуба. После зачисления кредитных баллов посетители путем нажатия виртуальных клавиш фиксировали определенные комбинации изображений на экране, что уменьшало количество кредитов либо увеличивало их и определяло