Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.09.2011 по делу n А66-12019/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

суд апелляционной инстанции полагает, что судом первой инстанции допущены нарушения норм процессуального права, которые являются основанием к отмене принятого судебного акта.

Согласно статье 173 АПК РФ по спору о понуждении заключить договор в резолютивной части решения суд должен указать условия, на которых стороны обязаны заключить договор.

Суд  первой инстанции указал, что ОАО «Тверьэнергосбыт» своим правом заявить возражения и направить в адрес ООО «Тверьэнергосбыт»  протокол разногласий по редакции договора, предложенной истцом, не воспользовалось.

Между тем ответчик вправе заявить свои возражения не только посредством направления протокола разногласий  ООО «Тверьэнергосбыт», но и при рассмотрении дела.

Из материалов дела видно, что ответчик при рассмотрении дела в суде первой инстанции возражал против ряда условий договора.

Поскольку, удовлетворяя иск, суд оценку спорным условиям проекта договора и возражениям ОАО «Тверьэнергосбыт» по этим условиям не дал, указанное обстоятельство в соответствии с частью 3 статьи 270 АПК РФ является основанием для отмены решения.

Как следует из материалов дела, 27.10.2010 истец, действуя от имени и в интересах ОАО «МегаФон» в порядке пунктов 61 и 62 Правил № 530 направил в адрес ответчика письмом № 496, заявку о заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии с приложением проекта договора              (с приложениями к нему) и иных документов.

Подписанный проект договора купли-продажи электрической энергии и два экземпляра протокола разногласий к нему, ответчик направил в адрес истца 27.12.2010 сопроводительным письмом от 03.11.2010 № 022-02/2840, которые им получены 28.12.2010.

Из протокола разногласий от 30.11.2010 следует, что ответчик заявил свои возражения по преамбуле договора, пунктам 2.1.3, 2.2.1, 2.3.4, 2.4.2, 2.4.4, 2.4.6, 2.4.7, 2.4.8, 2.4.10, 2.4.11, 2.4.12, 3.2, 3.3, 3.4, 3.6, 4.1, 4.2, 4.3, 4.4, 4.5, 4.6, 4.7, 5.1, 5.2, 5.3, 5.5, 5.6, 5.7, 5.8, 5.9, 6.2, 7.1, 7.2.2, 7.3, 7.4, 8.1, 8.4, 8.5, 8.8, приложению № 2 к договору, пункту 9, приложениям № 3, № 4, № 5, № 6.

При рассмотрении данного дела в суде апелляционной инстанции истец и ответчик путем подписания дополнительного соглашения от 19.08.2011 урегулировали разногласия по части спорных пунктов договора от 27.10.2010 № 623, а именно:  по преамбуле договора, пунктам 2.2.1, 2.4.4, 2.4.7, 2.4.10, 3.3, 4.2, 4.6, 7.1, 7.2.2, 7.3,  8.5, 8.8, 9,  по приложению № 2; пункты 2.4.11 и 7.4 исключили из текста договора. Кроме того, в дополнительных пояснениях на апелляционную жалобу ответчик указал, что пункты 2.1.3, 2.4.6, 2.4.12, 4.4, 5.3 носят уточняющий характер и не несут смысловую нагрузку.

Принимая во внимание спорные пункты договора, уточненные истцом при рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции, суд апелляционной инстанции считает, что подлежат рассмотрению разногласия по договору купли-продажи электрической энергии от 27.10.2010 № 623, по следующим пунктам: 2.3.4, 2.4.2, 3.2, 3.4, 3.6, 4.1, 4.3, 4.5, 4.7, 5.1, 5.2, 5.5, 5.6, 5.7,5.8, 5.9, 6.2, 8.1, 8.4.

Истец просит включить в договор от 27.10.2010 № 623 спорные пункты в редакции, изложенной в пояснениях от 07.09.2011 № 12019/1, ответчик – в редакции, изложенной в дополнительных пояснениях к апелляционной жалобе от 08.09.2011 № 11-707/юр, а именно:

пункт 2.3.4 – редакция истца: «Осуществлять продажу приобретенной по настоящему договору энергии третьим лицам (субабонентам потребителя) с обязательным направлением письменного уведомления в адрес гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи»,

редакция ответчика: «Осуществлять продажу приобретенной по настоящему договору энергии третьим лицам только после согласования сторонами объемов энергии, числа часов использования заявленной мощности (на основании произведенных сторонами замеров), сроков и точек поставки энергии в интересах указанных лиц, а также приборов учета энергии, позволяющих хранить и измерять фактические часовые значения энергии, и внесения соответствующих изменений и дополнений в настоящий договор»;

пункт 2.4.2 - редакция истца: «Обеспечить наличие приборов учета, соответствующих требованиям действующего законодательства, в случае их отсутствия или выявления неисправности при получении соответствующего требования /предписания/ от гарантирующего поставщика и сетевой организации в течение срока, согласованного с гарантирующим поставщиком и сетевой организацией»,

редакция ответчика: «До вступления в силу настоящего договора   установить прибор (ы) учета энергии, соответствующие требованиям действующего законодательства, обеспечивающие хранение, измерение фактических часовых значений энергии (интервальные приборы учета) и дистанционную передачу данных (в том числе данных о техническом состоянии интервального учета) потребителю электрической энергии.     В случае выявления неисправности  (в том числе повреждения) обеспечить проверку, устранение неисправности и (или) замену интервальных приборов учета энергии потребителя (ей)  электрической энергии, на аналогичные приборы учета, в течение одних суток с даты выявления неисправности. Контрольные проверки работы указанных (расчетных) приборов учета обеспечить не реже одного раза в полгода. Обеспечить необходимые условия эксплуатации приборов учета энергии и их сохранность, которая определяется, в том числе отсутствием следов порчи корпуса или повреждения их внутреннего оборудования, а также сохранностью пломбы и знака маркировки (идентификационного номера) и др. Плановую и внеплановую замену приборов учета производить в присутствии уполномоченного представителя гарантирующего поставщика»;

по пункту 3.2 - редакция истца  и редакция ответчика  по возражениям сводятся к замене причастия «переданное» (истец) на «поставленное» (ответчик);

пункт 3.4 - редакция истца: «Гарантирующий поставщик считается исполнившим свои обязательства по поставке энергии с момента ее передачи покупателю. Факт приема-передачи энергии покупателю подтверждается покупателем и гарантирующим поставщиком ежемесячно в порядке, установленном пунктом 5.10 договора и с учетом положений раздела 4 договора»,

редакция ответчика: «Гарантирующий поставщик считается исполнившим свои обязательства по поставке энергии с момента ее передачи покупателю»;

пункт 3.6 - редакция истца: «Уведомление об ограничении режима потребления энергии направляется покупателю в порядке, предусмотренном пунктом 175 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии»,

редакция ответчика: «Уведомление об ограничении режима потребления энергии направляется покупателю способом, обеспечивающим подтверждение факта получения уведомления»;

пункт 4.1 - редакция истца: «Снятие показаний приборов учета осуществляется по состоянию на последнее число текущего месяца. Показания приборов учета передаются гарантирующему поставщику по всем точкам поставки ежемесячно не позднее первого рабочего дня месяца, следующего за отчетным, по состоянию на последнее число текущего месяца по телефону:        48-30-00 или факсу: 48-30-18, с последующим подтверждением указанных сведений в письменном виде за подписью уполномоченного лица в течение двух рабочих дней с момента передачи данных по средствам телефонной связи»,

редакция ответчика: «Снятие показаний приборов учета осуществляется по состоянию на последнее число текущего месяца. Показания приборов учета энергии передаются покупателем гарантирующему поставщику по форме приложения № 3 к договору по всем точкам поставки ежемесячно не позднее первого рабочего дня месяца, следующего за отчетным, по состоянию на последнее число расчетного периода по факсу: _____________, с последующим предоставлением указанных сведений в письменном виде за подписью уполномоченного должностного лица покупателя способом, обеспечивающим подтверждение факта получения данных о показаниях приборов учета, в течение двух рабочих дней с момента передачи данных по средствам телефонной связи»;

пункт 4.3  -  редакция истца: исключить из текста договора,

редакция ответчика: «В случае не выполнения покупателем условий, отображенных в пункте 2.4.2 договора в части замены интервальных приборов учета энергии потребителя электрической энергии на аналогичные приборы учета в течение одних суток с даты выявления неисправности, не желании (отказе) покупателя заменить неисправный интервальный прибор учета, а также в случае  не выполнения покупателем требований пункта 2.4.3 договора расход поставленной покупателю энергии определяется по данным о потреблении энергии за предыдущий расчетный период, по которому имеется снятый гарантирующим поставщиком или сетевой организацией профиль нагрузки. В случае отсутствия данных о потреблении энергии за предыдущий расчетный период величина потребленной электрической энергии определяется в соответствии с данными, приведенными в приложении № 1 к договору, а величина потребленной мощности определяется по величине максимальной (разрешенной) мощности, отображенной в акте о технологическом присоединении или ином документе, подтверждающем величину указанной мощности»;

пункт 4.5 - редакция истца: «Переданное покупателю количество энергии за каждый час определяется на основании показаний средств измерения, использование которых для данных целей согласовано сторонами после подписания договора»,

редакция ответчика: «При внесении в договор точек поставки энергии по потребителю электрической энергии, владеющему на праве собственности или ином законном основании энергопринимающим оборудованием, присоединенная мощность которого превышает 750 кВА, покупатель уведомляет гарантирующего поставщика о договорных почасовых объемах потребления энергии. Порядок предоставления покупателем гарантирующему поставщику данных: о расходе энергии (ведомость электропотребления), отчет о фактическом почасовом потреблении энергии (по всем точкам поставки) по каждому потребителю электрической энергии и Порядке расчета плановых, фактических почасовых объемов потребления энергии, почасовых           отклонений, - определяется в приложении № 3 «Ведомость электропотребления», приложении № 4 «Отчет о фактическом почасовом потреблении энергии», приложении № 5 «Порядок расчетов плановых, фактических почасовых объемов потребления энергии, почасовых отклонений» и приложении № 6 «Порядок передачи электронной информации по плановому и фактическому почасовому потреблению энергии» к договору. Кроме того, покупатель компенсирует стоимость отклонений фактических почасовых объемов потребления энергии от договорных почасовых объемов потребления в соответствии с действующим законодательством. Для целей определения присоединенной мощности энергопринимающего оборудования используется присоединенная мощность энергопринимающего оборудования, находящегося в единых границах балансовой принадлежности»;

пункт 4.7 - редакция истца: исключить из текста договора,

редакция ответчика: «В случае отсутствия у потребителя электрической энергии (присоединенная мощность электропринимающих устройств которого превышает 750 кВА) приборов (средств измерения), позволяющих измерять почасовые объемы потребления энергии, равно как и в случае нарушения порядка и сроков предоставления данных приборов учета (средств измерения) о почасовых объемах потребления энергии, фактическое почасовое потребление энергии определяется гарантирующим поставщиком путем разбивки суммарного объема потребления электрической энергии покупателем за расчетный период пропорционально почасовым значениям суммарного профиля потребления электрической энергии  гарантирующим поставщиком с оптового и розничного рынков, определенного по итогам расчетного периода»;

пункт 5.1 - редакция истца: «Оплата энергии производится покупателем по двухставочному тарифу в порядке и сроки, предусмотренные настоящим разделом договора путем перечисления денежных средств на расчетный счет гарантирующего поставщика, по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленными положениями действующего законодательства. При этом стоимость поставленной по договору энергии определяется по формуле: С= (Ц нерег э/э*V э/э) +(Ц нерег мощн*Vмощн), где Ц нерег э/э - ставка за электрическую энергию; V э/э - объем покупки электрической энергии; Ц нерег мощн - ставка за мощность; Vмощн - объем заявленной (договорной) мощности, в соответствии с договором купли-продажи электрической энергии»,

редакция ответчика: «Оплата производится покупателем по двухставочному тарифу в порядке и сроки, предусмотренные настоящим разделом договора, путем перечисления денежных средств на расчетный счет гарантирующего поставщика в объеме поставляемой по договору энергии, стоимость которой определяется в соответствии с действующим законодательством. До вступления в силу настоящего договора покупатель обязан установить у потребителя электрической энергии прибор(ы) учета энергии, соответствующие требованиям действующего законодательства, обеспечивающие хранение, измерение фактических часовых значений энергии (интервальные приборы учета) и дистанционную передачу данных (в том числе данных о техническом состоянии интервального прибора учета)»;

пункт 5.2 - редакция истца: «Покупатель оплачивает энергию по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным действующим законодательством. При этом в стоимость поставляемой по настоящему договору энергии не включает в себя стоимость услуг по ее передаче, которую покупатель оплачивает непосредственно сетевой организации»,

редакция ответчика: «Покупатель оплачивает энергию по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленном в соответствии с положением действующих на момент оплаты федеральных законов, иных правовых актов, а также актов уполномоченных органов власти в области государственного регулирования тарифов»;

пункт 5.5 - редакция истца и редакция ответчика совпадают:  исключить из текста договора;

пункт 5.6 - редакция истца: «Оплата электрической энергии по договору производится покупателем в следующем порядке: - до 1 числа расчетного периода в объеме 50% от договорного объема потребления энергии;  фактически потребленная в истекшем месяце электрическая энергия (мощность) с учетом средств, ранее внесенных покупателем в качестве оплаты за электрическую энергию (мощность) в расчетном периоде, оплачивается в срок до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата (окончательный расчет). В случае если объем фактического потребления электрической энергии (мощности) за расчетный период меньше договорного объема, излишне уплаченная сумма зачитывается счет платежа за следующий месяц. Для целей настоящего пункта договорные объемы потребления энергии определяются гарантирующим поставщиком как равные максимальному значению из фактического объема потребления энергии за прошлый месяц (определенного в соответствии с разделом 4 договора) и договорного объема потребления