Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.10.2011 по делу n А05-5076/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

http://14aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

27 октября 2011 года

г. Вологда

    Дело № А05-5076/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 25 октября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 октября 2011 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Чельцовой Н.С., судей Осокиной Н.Н. и                    Пестеревой О.Ю.

при ведении протокола без применения аудиозаписи секретарем судебного заседания Мазалецкой О.О.,

         рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Фединвест» на решение Арбитражного суда Архангельской области от 28 июля 2011 года по делу                     № А05-5076/2011 (судья Дмитревская А.А.)

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «Фединвест» (ОГРН 1052901075039) (далее – ООО «Фединвест», общество) обратилось в Арбитражный суд Архангельской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области (ОГРН 1022900530696) (далее – УФАС, управление) о признании недействительным решения от 20.04.2011 по делу № 03-05/24-2011 в части признания общества  нарушившим требования статьи 9 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе) и о признании незаконным и отмене постановления от 26.05.2011  № 03-06/64-2011 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «Беломорье» (далее – ООО «Беломорье»), общество с ограниченной ответственностью «Торговый Дом «Шампанские вина» (далее – ООО «ТД «Шампанские вина»).

Решением Арбитражного суда Архангельской области от 28 июля               2011 года требования общества удовлетворены частично: постановление управления от 26.05.2011  № 03-06/64-2011 признано незаконным и отменено в части назначенного по статье 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) наказания в виде штрафа в размере, превышающем 100 000 руб.; в удовлетворении остальной части требований отказано.

ООО «Фединвест» с данным судебным актом не согласилось и обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Архангельской области от 28 июля 2011 года отменить, по делу принять новый судебный акт. В обоснование жалобы ссылается на отсутствие в его деянии вины, на возможность применения положений                статьи 2.9 КоАП РФ.

УФАС в отзыве отклонило доводы, приведенные в жалобе, просило оспариваемое решение суда первой инстанции оставить без изменения, жалобу – без удовлетворения.

ООО «Беломорье» и ООО «ТД «Шампанские вина» свои отзывы не представили.

Лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом о времени и месте заседания, своих представителей в суд не направили, в связи с чем дело рассмотрено в их отсутствие в силу статей 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Исследовав представленные доказательства, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции находит судебный акт не подлежащим отмене.

Из материалов дела следует, что управлением осуществлен контроль за соблюдением требований законодательства Российской Федерации о рекламе, в ходе которого установлено, что в периодическом печатном издании                         ООО «Беломорье» – газете «Правда Севера» от 15.12.2010 № 144 (25987) на 17 странице размещено рекламное объявление ООО «Фединвест» следующего содержания: «Акция Призовая крышечка. Хорошая покупка – Отличный подарок. Покупай – собирай – получай. Покупай Водку «АРХАНГЕЛЬСКЪ» любого вида. Собирай крышки и обменивай их на призы в специальных центрах выдачи призов! Порядок получения призов:

Стопки ТМ «АРХАНГЕЛЬСКЪ» … 1 крышку

Диск «Битва Чемпионов» … 3 крышки

Шампанское «АРХАНГЕЛЬСКЪ» … 5 крышек

Водку «АРХАНГЕЛЬСКЪ» … 5 крышек

Пицца «Маргарита»** … 5 крышек**

Футболка «БИТВА ЧЕМПИОНОВ» … 10 крышек

Футболка «АРХАНГЕЛЬСКЪ» … 20 крышек

Куртка «АРХАНГЕЛЬСКЪ» … 35 крышек

Сертификат на 1000 руб. (Пиццерия) … 30 крышек

Сертификат на 4000 руб. (Косметика, Бытовая техника, Золото) … 50 крышек

Центры выдачи ПРИЗОВ!

1.     АлкоМаг, Тимме, 10 - 12-00 до 21-00

2.     Гастроном, 40 лет Великой Победы, 5/1 - 17-00 до 19-00

3.     Гастроном, Валявкина 13 - 17-00 до 19-00

4.     АлкоМаг, Ленинградский 333/2 - 17-00 до 19-00

5.     ТК Южный, Северодвинск, Железнодорожная, 50/1 суббота 13-00 до 16-00

6.     ТК Гиппо, Нагорная, 1 - воскресенье 13-00 до 16-00

7.     магазин «Елочка», п. Плесецк, ул. Индустриальная, 24

8.     Дом Вина, Северодвинск, Плюснина, 3.

 ** Бесплатная доставка пиццы осуществляется только по                                   г. Архангельску, режим доставки с 12-30 до 22-00 часов.

Чрезмерное употребление алкоголя вредит вашему здоровью».

УФАС установлено, что в указанном объявлении не содержится информации о сроках проведения акции, условием участия в которой являлось получение призов при покупке водки «Архангельскъ», источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения. По мнению управления, данная реклама имеет признаки нарушения статьи 9 Закона о рекламе.

Решением административного органа от 20.04.2011 по делу                                № 03-05/24-2011 названная реклама признана ненадлежащей, а действия                  ООО «Фединвест» и ООО «Беломорье» - нарушающими требования статьи 9 названного Закона.

По данному факту управлением вынесено определение от 27.04.2011 о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования.

По факту допущенного правонарушения УФАС  составлен протокол об административном правонарушении от 12.05.2011 и вынесло постановление от 26.05.2011, которым ООО «Фединвест» признано виновным в совершении правонарушения, предусмотренного статьей 14.3 КоАП РФ, ему назначено наказание в виде штрафа в размере 101 000 руб.

Не согласившись с данными решением и постановлением УФАС, общество обратилось в суд с соответствующим заявлением.

Судом первой инстанции принято решение о частичном удовлетворении заявленных требований.

Апелляционная коллегия находит данный судебный акт законным и обоснованным по следующим основаниям.

В статье 3 Закона о рекламе определено, что реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;

объект рекламирования – товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама;

рекламодатель – изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.

Согласно части 7 статьи 5 этого Закона не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

В силу пункта 4 статьи 3 и статьи 5 Закона о рекламе реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей, и не допускается.

В статье 9 названного Закона определено, что в рекламе, сообщающей о проведении стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, условием участия в которых является приобретение определенного товара, должны быть указаны:

1) сроки проведения такого мероприятия;

2) источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения.

В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Закона о рекламе ненадлежащая реклама – это реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

На основании части 6 статьи 38 Закона ответственность за нарушение  статьи 9 данного Закона несет рекламодатель.

В рассматриваемой ситуации в рекламном объявлении содержится только часть условий проведения акции. Иных условий ее проведения (информации о сроках проведения акции, условием участия в которой являлось получение призов при покупке водки «Архангельскъ», источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения) указанная реклама не содержит.

Данный факт общество не отрицает.

С учетом таких обстоятельств судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что распространенная ООО «Фединвест» реклама о проведении акции содержит признаки нарушения, предусмотренного         статьей 9 Закона о рекламе.

Таким образом, оспариваемое обществом решение УФАС от 20.04.2011 по делу № 03-05/24-2011, которым действия ООО «Фединвест» признаны нарушающими требования указанной статьи, вынесено правомерно.

В соответствии с частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса,  влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Деяние общества верно квалифицировано по статье 14.3 КоАП РФ (часть 1).

Довод общества о том, что оно не являлось рекламодателем вышеназванного рекламного объявления, обоснованно отклонен судом.

Согласно договору от 24.11.2010 № 178/11/10 на размещение рекламных и рекламно-информационных материалов, заключенному ООО «Беломорье» (исполнитель) и ООО «Фединвест» (заказчик), заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя обязанность по размещению рекламных и (или) рекламно-информационных материалов заказчика в газете «Правда Севера» (далее - издание) в объеме и на условиях, предусмотренных договором. Заказчик, в частности, обязуется направить исполнителю готовый утвержденный оригинал-макет рекламного и (или) рекламно-информационного материала для размещения в издании в соответствии с требованиями исполнителя, не менее чем за 3 дня до момента подписания номера издания в печать; своевременно в согласованный сторонами сроки и в надлежащей форме передавать исполнителю информацию, необходимую для надлежащего исполнения обязательств по договору; соблюдать особенности рекламы отдельных видов товаров. Заказчик подтверждает, что рекламная информация, предоставленная исполнителю, не является недобросовестной и недостоверной. В свою очередь исполнитель обязуется в том числе разместить в издании рекламный и (или) рекламно-информационный материал заказчика, форма и содержание которого соответствуют оригинал-макету. За оказание услуг по договору заказчик выплачивает исполнителю денежные средства в размере и в сроки, указанные в счете. Названный договор со стороны заказчика подписан директором общества и скреплен печатью организации.

Тот факт, что общество не определяло объект рекламирования: не участвовало в его разработке, не распечатывало на бумажном носителе, не утверждало подписью директора или уполномоченного лица, не согласовывало с рекламораспространителем, что между обществом и рекламораспространителем согласован особый порядок утверждения макета, как это предусмотрено договором, не имеет правового значения, поскольку условия договора сторонами могут быть нарушены.

В данном случае материалами дела подтверждается и не опровергнуто обществом, что все действия по размещению рекламы произведены от имени общества.

Работником ООО «Фединвест» - проектным менеджером Бураковой В.Н. в ООО «Беломорье» направлена ссылка на сайт, по которой может быть получен макет рекламы общества с ранее приведенным текстом.

ООО «Беломорье» в адрес ООО «Фединвест» выставлен счет на оплату от 02.12.2010 № 2213 по цене за одну публикацию 2730 руб. за три публикации на общую сумму 8190 руб. (том 1 лист 61)

Факт оказания услуг по размещению рекламного сообщения подтвержден актами выполненных работ от 15.12.2010 № 2369 на сумму 2730 руб. и от 29.12.2010 № 2395 на сумму 5460 руб. (том 1, листы 62, 63). Акты подписаны представителем общества (подпись представителя не расшифрована), скреплены печатью организации.

Обществом на основании данного счета за счет средств общества произведена оплата, что следует из платежного поручения от 26.01.2011 № 43 (том 1, лист 74).

Доказательств того, что общество по данным платежным поручениям оплачивало размещение какой-то иной рекламы, подателем жалобы не представлено.  Довод о том, что обществом за рекламу от 15.12.2010 выставлен  счет от 02.12.2010, то есть, произведена предоплата оказанных услуг 08.12.2010 до публикации рекламы  и, следовательно, не может являться подтверждением  одобрения рекламы, не подтверждается  материалами дела. Так, в материалах дела имеется счет на оплату от 02.12.2010 № 2213 (том 1, лист 18), в котором указано, что он выставлен за рекламу в газете «Правда Севера» за октябрь                       2010 года, к нему приложено поручение от 08.12.2010 № 986 (том 1, лист 19) со ссылкой на этот счет.

Также заявителем не представлено доказательств того, что до возбуждения дела в антимонопольном органе общество предъявляло какие-либо претензии по объему, качеству и срокам оказания услуги, содержанию спорной рекламы.

С учетом этого указание подателя жалобы на то, что обществу до опубликования спорного рекламного объявления  в средствах массовой информации ее текст не был известен, не принимается во внимание.

Ссылка ООО «Фединвест» на то, что допущенные нарушения совершены не