Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.09.2013 по делу n А13-10624/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

«О донорстве крови и ее компонентов»: освобождение работника от работы в определенные в указанной статье дни, предоставление дополнительного дня отдыха, сохранение за работником его среднего заработка за дни сдачи крови и ее компонентов и предоставленные в связи с этим дни отдыха.

Таким образом, выплата среднего заработка работнику работодателем в связи с наличием предусмотренных статьей 186 ТК РФ обстоятельств возможна при наличии трудовых отношений между работником и работодателем (статья 15 ТК РФ), что в силу пунктов 1 и 2 статьи 20.1 Закона № 125-ФЗ включает указанную выплату в объект обложения страховыми взносами.

В силу правовой позиции, приведенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.09.2011 № 4922/11, законодательное закрепление положения о том, что за работником в упомянутых случаях сохраняется средний заработок, означает, что работнику за день сдачи крови и ее компонентов и день отдыха после этого выплачивается заработная плата.

Спорные выплаты не подпадают под те виды выплат, которые в соответствии со статьей 20.2 Закона № 125-ФЗ не подлежат обложению страховыми взносами для плательщиков страховых взносов, производящих выплаты и иные вознаграждения физическим лицам.

С учетом изложенного данные выплаты подлежат включению в расчетную базу для начисления страховых взносов.

При таких обстоятельствах вывод суда первой инстанции об отсутствии у Фонда оснований для включения в расчетную базу для начисления страховых взносов выплат, произведенных работникам-донорам за дни сдачи крови и предоставляемые в связи с этим дни отдыха, является неправомерным.

В соответствии с пунктом 2 статьи 6 Федерального закона от 28.03.1998   № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» (далее - Закон № 53-ФЗ) граждане на время прохождения военных сборов освобождаются от работы или учебы с сохранением за ними места постоянной работы или учебы и выплатой среднего заработка или стипендии по месту постоянной работы или учебы. Им выплачиваются также оклад по воинской должности, предусмотренной штатом воинской части, корабля, учреждения, организации Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов (далее - воинская часть), оклад по воинскому званию и возмещаются командировочные расходы за время нахождения в пути.

В силу статьи 170 ТК РФ работодатель обязан освобождать работника от работы с сохранением за ним места работы (должности) на время исполнения им государственных или общественных обязанностей в случаях, если в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами эти обязанности должны исполняться в рабочее время.

Таким образом, в отношении работающих граждан, освобожденных от работы с сохранением за ними места работы (должности) на время исполнения ими государственных обязанностей, в данном случае - прохождения военных сборов, работодатель несет обязанность по выплате заработной платы с соответствующими начислениями.

При этом согласно пункту 7 статьи 1 Закона № 53-ФЗ компенсация расходов, понесенных работодателем, является расходным обязательством Российской Федерации и осуществляется в порядке, определенном Правительством Российской Федерации.

Подпунктом 5 пункта 2 Правил компенсации расходов, понесенных организациями и гражданами Российской Федерации в связи с реализацией Закона № 53-ФЗ, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 01.12.2004 № 704, установлено, что компенсации подлежат расходы организаций, связанные с выплатой работающим гражданам среднего заработка с учетом соответствующих начислений на фонд оплаты труда по месту постоянной работы.

Компенсация данных расходов согласно пункту 2 указанных Правил осуществляется за счет средств федерального бюджета.

Перечень выплат и иных вознаграждений физическим лицам, не подлежащих обложению страховыми взносами, установлен статьей 20.2 Закона   № 125-ФЗ. Средний заработок, сохраняемый на время нахождения работающего гражданина на военных сборах, в указанном перечне не поименован.

Исходя из системного толкования приведенных норм следует, что в период военных сборов работающие граждане освобождаются от исполнения трудовых обязанностей, но трудовые отношения между ними и работодателем сохраняются.

Таким образом, средний заработок, выплачиваемый в период прохождения военных сборов, облагается страховыми взносами.

В связи с этим вывод суда первой инстанции об отсутствии у Фонда оснований для включения в расчетную базу для начисления страховых взносов выплат, произведенных работникам, проходившим военные сборы, является неправомерным.

Ссылка суда первой инстанции на постановление Федерального  арбитражного суда Северо-Западного округа от 02.10.2012 по делу                    № А66-10586/2011 признается апелляционной инстанцией ошибочной, поскольку в данном деле рассматривались вопросы, касающиеся выплат иного характера.

Вместе с тем ошибочность выводов суда первой инстанции не привела к принятию неправильного решения.

В соответствии с абзацем 7 пункта 1 статьи 19 Закона № 125-ФЗ привлечение страхователя к ответственности осуществляется страховщиком в порядке, аналогичном порядку, установленному Налоговым кодексом Российской Федерации (далее – НК РФ, Кодекс) для привлечения к ответственности за налоговые правонарушения.

Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 6 Информационного письма от 20.02.2006 № 105 разъяснил, что установленное в абзаце 7 пункта 1 статьи 19 Федерального закона «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний» правило означает, что привлечение к ответственности осуществляется в порядке, предусмотренном главы 15 Кодекса.

Аналогичный порядок в данном случае означает, что страховщик пользуется правами и несет обязанности налоговых органов, предусмотренные НК РФ, а страхователи наделяются правами налогоплательщиков (плательщиков сборов), установленными статьей 21 названного Кодекса.

Как следует из пункта 1 статьи 10 и пункта 1 статьи 108 НК РФ, налогоплательщик может быть привлечен к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения только по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, и в порядке, установленном главами 14 и 15 НК РФ, а налоговый орган обязан соблюдать этот порядок при осуществлении производства по делу о налоговом правонарушении.

В силу статьи 100.1 НК РФ дела о выявленных в ходе камеральной или выездной налоговой проверки налоговых правонарушениях рассматриваются в порядке, предусмотренном статьей 101 НК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 100 НК РФ по результатам выездной налоговой проверки в течение двух месяцев со дня составления справки о проведенной выездной налоговой проверке уполномоченными должностными лицами налоговых органов должен быть составлен в установленной форме акт налоговой проверки.

Пунктом 5 этой статьи установлено, что акт налоговой проверки в течение пяти дней с даты этого акта должен быть вручен лицу, в отношении которого проводилась проверка, или его представителю под расписку или передан иным способом, свидетельствующим о дате его получения указанным лицом (его представителем).

Согласно пункту 2 статьи 101 НК РФ руководитель (заместитель руководителя) налогового органа извещает о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки лицо, в отношении которого проводилась эта проверка. Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично и (или) через своего представителя. Неявка лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представителя), извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки, не является препятствием для рассмотрения материалов налоговой проверки, за исключением тех случаев, когда участие этого лица будет признано руководителем (заместителем руководителя) налогового органа обязательным для рассмотрения этих материалов.

Пунктом 4 статьи 101 НК РФ предусмотрено, что при рассмотрении материалов налоговой проверки может быть оглашен акт налоговой проверки, а при необходимости и иные материалы мероприятий налогового контроля, а также письменные возражения лица, в отношении которого проводилась проверка.

По результатам рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение: 1) о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения; 2) об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (пункт 7 статьи 101 НК РФ).

Согласно пункту 8 статьи 101 НК РФ в решении о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения излагаются обстоятельства совершенного привлекаемым к ответственности лицом налогового правонарушения так, как они установлены проведенной проверкой, со ссылкой на документы и иные сведения, подтверждающие указанные обстоятельства, доводы, приводимые лицом, в отношении которого проводилась проверка, в свою защиту, и результаты проверки этих доводов, решение о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за конкретные налоговые правонарушения с указанием статей названного Кодекса, предусматривающих данные правонарушения, и применяемые меры ответственности. В решении о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения указываются размер выявленной недоимки и соответствующих пеней, а также подлежащий уплате штраф.

Аналогичный порядок вынесения решения по результатам рассмотрения материалов проверки плательщика страховых взносов регулируется статьей 39 Федерального Закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования».

Несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных НК РФ, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом. Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения (пункт 14 статьи 101 НК РФ).

Учитывая положения пункта 14 статьи 101, пункта 1 статьи 101.4, пункта 4 и 5 статьи 101.4, абзаца 2 пункта 2 статьи 101 НК РФ, рассмотрение материалов проверки и принятие Фондом по результатам проверки решения осуществляется в том месте и в то время, о которых извещен страхователь или его представитель, в присутствии страхователя или его представителя, или, при наличии достаточных доказательств надлежащего уведомления страхователя о месте и времени рассмотрения материалов проверки, в его отсутствие.

Доказательства направления ответчиком в адрес ООО «ССМ – Тяжмаш» уведомления о месте и времени рассмотрения материалов проверки и получения его заявителем в материалах дела отсутствуют. Информации о времени и месте рассмотрения материалов проверки в акте проверки от 18.05.2012 не имеется.

Как следует из решения о привлечении страхователя к ответственности от 18.06.2012 № 194 и протокола о рассмотрении материалов проверки страхователя от 14.06.2012, при вынесении данного решения в нарушение положений статьи 101 НК РФ Фондом не проверялось извещение в установленном порядке общества о дате, времени и месте рассмотрения материалов проверки. В протоколе от 14.06.2012 № 06-15/280 указано на отсутствие должностных лиц общества или их представителей на рассмотрении материалов проверки, однако не рассматривался вопрос надлежащего извещения ООО «ССМ – Тяжмаш» о дате и месте рассмотрения материалов проверки. Такие сведения в протоколе и решении отсутствуют.

При этом, поскольку протокол рассмотрения материалов проверки составлен и представлен в материалы дела, то он подлежит оценке наряду с другими доказательствами по делу.

Кроме того, как предусмотрено подпунктом 13 пункта 3 статьи 100               НК РФ в акте налоговой проверки указываются выводы и предложения проверяющих по устранению выявленных нарушений и ссылки на статьи настоящего Кодекса, в случае если настоящим Кодексом предусмотрена ответственность за данные нарушения законодательства о налогах и сборах.

В рассматриваемом случае апелляционной инстанцией установлено, что несмотря на выявленные нарушения, в пунктах 3, 4 и 4.4 акта проверки от 18.05.2012 № 2832н/с, в которых должны содержаться выводы проверяющих, сведения о недоимке, предлагаемой обществу к уплате по результатам данной проверки, отсутствуют (указано «0,00 руб.»).

Таким образом, Фондом допущены нарушения существенных условий процедуры рассмотрения материалов проверки. При этом, факт представления обществом возражений на акт проверки не может являться безусловным доказательством соблюдения права заявителя на непосредственное участие представителя общества в процессе рассмотрения материалов проверки, предусмотренных пунктом 14 статьи 101 НК РФ.

Проверка судом соблюдения контролирующим органом процедуры привлечения заявителя к ответственности производится независимо от доводов этого заявителя, заявленных в соответствующей судебной инстанции.

Нарушение ответчиком процедуры рассмотрения материалов проверки, предусмотренной абзацем 2 пункта 2 статьи 101 НК РФ в результате недоказанности факта уведомления заявителя о времени и месте рассмотрения материалов проверки и необеспечение лицу, в отношении которого проводилась проверка, возможности участвовать в процессе рассмотрения ее материалов является самостоятельным основанием для признания недействительным указанного ненормативного акта (пункт 14 статьи 101 Кодекса).

Поскольку нарушение процедуры рассмотрения материалов проверки и вынесения обжалуемого решения по ней является самостоятельным основанием для признания недействительным оспариваемого решения, суд первой инстанции правомерно удовлетворил требования заявителя. Оснований для удовлетворения апелляционной жалобы Отделения ФСС не имеется.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

п о с т а н о в и л :

решение Арбитражного суда Вологодской области от 24 января