Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2013 по делу n А44-5903/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

совместного осуществления, и настоящим соглашением.

           В пункте 4.1.2 упомянутого соглашения установлены обязанности              ООО «Центргазсервис-опт»: добросовестно и эффективно осуществить и вести проект и выполнять все смежные работы в соответствии со специальным проектным документом, международными правилами, законодательством Российской Федерации, регулирующим проекты совместного осуществления (в применимых случаях), и любыми другими соответствующими правилами; осуществить управление и контроль за всеми аспектами технического обслуживания в процессе эксплуатации проекта, включая, без ограничения, контроль за Обществом с целью обеспечения соблюдения условий настоящего соглашения; осуществить все мероприятия, необходимые для мониторинга проекта и предоставить ежеквартальные отчеты по результатам мониторинга соответствующему аккредитованному независимому лицу; осуществить все свои функции и обязанности по проекту в качестве участника проекта в соответствии со всеми применимыми международными правилами и законодательством принимающей страны и добросовестно сотрудничать с Инвестором с тем, чтобы Инвестор мог выполнять свои функции и обязанности в качестве участника проекта; в кратчайшие сроки сообщить Инвестору о любых существенных вопросах, которые, насколько им известно, возникают в течение срока осуществления проекта в отношении соблюдения в рамках проекта законодательства принимающей страны, нарушение которого может повлечь за собой экологическую, гражданскую или уголовную ответственность участников проекта; получить все согласования и лицензии и санкционирования, необходимые ООО «Центргазсервис-опт» для выполнения своих обязательств по проекту; через 10 рабочих дней после получения уведомления разрешить Инвестору или его агентам, работникам, должностным лицам или консультантам на собственный страх и риск в обычное рабочее время, с учетом обычных ограничений для обеспечения безопасности, установленных ООО «Центргазсервис-опт», входить в помещения, отведенные для проекта, предоставлять всю соответствующую информацию по проекту и данные Инвестору или его агентам, работникам, должностным лицам и консультантам в процессе осуществления проекта, а также при проведении определения, верификации, мониторинга и после завершения осуществления проекта;      через каждые 30 календарных дней после даты подписания настоящего соглашения подготовить и предоставить Инвестору письменный отчет о результатах осуществления проекта, включая текущую оценку ситуации, планы работ, графики выполнения и все данные и замеры, выполненные в соответствии с программой мониторинга, и (и) смежную инженерно-техническую и финансовую информацию по проекту, которую Инвестор и/или его подрядчик считают необходимой или целесообразной для разработки специального проектного документа, и осуществить другие меры, направленные на выполнение обязанностей Инвестором по настоящему соглашению; использовать средства, полученные от Инвестора по настоящему соглашению, надлежащим образом, как целевое финансирование, в соответствии с условиями настоящего соглашения, разрешить Инвестору контролировать использование                ООО «Центргазсервис-опт» всех полученных от Инвестора средств и соблюдение ими иных условий осуществления проекта путем направления Инвестору соответствующих ежемесячных отчетов; обеспечить наличие достаточного количества обученного персонала для осуществления и завершения проекта в разумные сроки с учетом установленных сроков, а также предоставление такого персонала для занятий (если необходимо) с назначенными Инвестором консультантами с целью осуществления проекта, компетентного мониторинга и сбора данных в соответствии с программой мониторинга; осуществить приемку и постановку на учет всего оборудования, поставленного Инвестором в качестве уплаты части прямых платежей Инвестора для нужд проекта посредством заключения соглашения о приемке по форме, прилагаемой в приложении 8 к настоящему соглашению, обеспечивать хранение и надлежащее использование этого оборудования и нести все риски и ответственность за любой ущерб, который может быть причинен этому оборудованию после получения его от Инвестора; осуществить эксплуатацию и техническое обслуживание оборудования в соответствии со сложившейся в принимающей стране рациональной экологической, инженерно-технической и финансовой практикой; сотрудничать с Инвестором (включая его подрядчиков и консультантов) по всем относящимся к проекту аспектам; по требованию Инвестора осуществить дополнительное страхование проекта от риска полной или структурной деструкции, связанной с проектом (положения и условия полисов страхования подлежат одобрению Инвестором; если произойдет страховой случай, любые выплаты и поступления по таким полисам страхования, полученные Российскими сторонами, будут находиться в доверительном управлении в пользу   Инвестора   и   выплачиваться   ему   в   качестве компенсации понесенных им убытков в соответствии с условиями настоящего соглашения); в рамках своих полномочий осуществлять все необходимые действия для регистрации проекта в соответствии с международными правилами, применимым законодательством Российской Федерации, регулирующим проекты совместного осуществления, и настоящим соглашением; в рамках своих полномочий осуществлять все необходимые действия (при наличии подобной необходимости) по созданию объемов сокращения выбросов и обеспечивать передачу единиц сокращения выбросов Инвестору, включая любые сокращения выбросов, полученные до начала течения первого льготного периода; в рамках своих полномочий осуществлять все необходимые действия для постановки на учет ЕСВ на счёте Инвестора немедленно после их выдачи; отказаться от всех прав требования и имущественных прав на созданные по проекту объемы сокращения выбросов (при наличии подобной необходимости) и обеспечить постановку на учет всех таких имущественных и иных прав на счете Инвестора; организовать или обеспечить таможенное оформление на границе принимающей страны, транспортировку от границы принимающей страны и страхование всех материалов, требующихся для осуществления проекта, в сроки поставки, организованной ООО «Центргазсервис-опт»  (или его подрядчиками), в соответствии с программой осуществления проекта; оплатить все расходы в связи с сертификацией материалов, оборудования, комплектующих и т.д., требующихся для осуществления проекта на территории принимающей страны; выполнить все свои обязательства, указанные в программе осуществления проекта.

         В силу пункта 4.1.3 соглашения Общество должно выполнить следующие обязательства: продолжить выступать в качестве собственника и/или осуществлять эксплуатацию газораспределительной сети на объекте и дать согласие на осуществление проекта на объекте; осуществлять эксплуатацию распределительных трубопроводов в соответствии со сложившейся международной практикой и стандартами, а также получить достаточные активы в соответствии с законодательством принимающей страны и осуществлять их техническое обслуживание; не осуществлять деятельность, которая может привести к созданию обременения или любых прав третьего лица на используемые в связи с проектом активы; оказать административно-техническое содействие другим сторонам (включая их подрядчиков и консультантов); через 10 рабочих дней после получения уведомления разрешить Инвестору или его агентам, работникам, должностным лицам или консультантам на собственный страх и риск в обычное рабочее время, после должного уведомления и с учетом обычных ограничений для обеспечения безопасности, установленных Обществом, входить в помещения, отведенные для проекта, с целью инспекции проекта и любых ведомостей по техническому обслуживанию, а также предоставить всю соответствующую информацию и данные Инвестору или его агентам, работникам, должностным лицам и консультантам в процессе осуществления проекта и выполнения процедур определения, верификации и мониторинга, а также после завершения осуществления проекта; если необходимо, предоставить другим сторонам подходящие помещения в Великом Новгороде, включая офисное помещение, подключенное к электросетям, сети Интернет и другим необходимым для осуществления коммерческой деятельности коммуникациям; в рамках своих полномочий осуществлять все необходимые действия с целью регистрации проекта в соответствии с международными правилами, законодательством Российской Федерации, регулирующим проекты совместного осуществления, и настоящим соглашением; отказаться от всех прав требования и имущественных прав на созданные по проекту объемы сокращения выбросов (при наличии подобной необходимости) и обеспечить постановку на учет всех таких имущественных и иных прав на счете Инвестора;   оказать административно-техническое содействие другим сторонам в ведении и обслуживании проекта до прекращения действия настоящего соглашения; предоставить необходимую документацию и сведения в отношении объекта, требующиеся другим сторонам для соблюдения своих обязанностей по настоящему соглашению, гарантировать точность всей информации, и/или данных, и/или документов, предоставленных им в соответствии с настоящим соглашением; получить все необходимые согласия, разрешения и согласования в соответствии с применимым законодательством с целью выполнения работ по планированию, исполнению и ведению проекта; выполнить все свои обязательства в соответствии с программой осуществления проекта.

         Разделом 4.2 данного соглашения установлен порядок платежей Инвестора. В том числе пунктом 4.2.1 определено, что Инвестор намерен предоставить финансирование по проекту в соответствии с графиком платежей на общую сумму платежей Инвестора, указанную в графике платежей.  Общая сумма платежных обязательств Инвестора ограничена платежами Инвестора. ООО «Центргазсервис-опт» признает свою ответственность за все расходы и издержки, связанные с успешным и своевременным завершением проекта, которые превышают суммы, выплачиваемые ему Инвестором в форме платежей Инвестора. ООО «Центргазсервис-опт» соглашается использовать все суммы, выплачиваемые ему в форме платежей Инвестора, с целью завершения проекта в соответствии с графиком платежей (пункт 4.2.4 соглашения).

          В пункте 4.2.5 спорного соглашения оговорено, что любые выплаты или распределения средств, осуществляемые Инвестором ООО «Центргазсервис-опт» по настоящему соглашению, должны быть получены                                ООО «Центргазсервис-опт» в качестве распорядителя бюджета проекта от имени Российских сторон. Любая такая выплата ООО «Центргазсервис-опт» приводит к погашению  платежного обязательства Инвестора перед другими Российскими сторонами. Все выплаты Инвестора  ООО «Центргазсервис-опт» производятся в долларах США в течение десяти рабочих дней со дня удовлетворения всех предварительных условий, применимых к таким платежам, на расчетный валютный счет ООО «Центргазсервис-опт», указанный на подписной странице настоящего соглашения (пункт 4.2.6 соглашения).

          При этом в разделе 1 настоящего соглашения его стороны изложили толкование определений, содержащихся в данном соглашении. В частности,  сокращение выбросов означает любое существующее или будущее законное и бенефициарное право, имущественное право, кредитную льготу или разрешение осуществлять выбросы (в настоящее время и в будущем), возникающие в связи с сокращением выбросов парниковых газов в рамках проекта, включая любое право, которое может быть создано в соответствии с регулятивными или законодательными правилами в результате любого сокращения выбросов парниковых газов, включая во избежание сомнений ЕСВ и/или прошедшие верификацию сокращения выбросов. Под принимающей стороной понимается Российская Федерация, являющаяся страной, ратифицировавшей Киотский протокол, в котором реализуется проект, а Российские стороны - это Общество, ОАО «Росгазификация» и                      ООО «Центргазсервис-опт». Гарантия означает гарантию, датированную датой настоящего соглашения, предоставленную ОАО «Росгазификация» в пользу Инвестора, в соответствии с которой ОАО «Росгазификация» соглашается гарантировать исполнение всех обязательств всех Российских сторон по настоящему соглашению.

В разделе 7 и 8 упомянутого соглашения перечислены случаи неисполнения обязательств, прекращения соглашения, а также последствия указанных обстоятельств и ответственность сторон соглашения.

ОАО «Росгазификация» (гарант) и Компанией 14.11.2007 заключен договор гарантии № 9/Р7, в соответствии с которым гарант обязуется в безотзывном и безусловном порядке солидарно отвечать  за надлежащее и своевременное исполнение каждой Российской стороной своих обязательств по инвестиционному соглашению от 14.11.2007 № СО-44/07 на сумму не более 210 000 000 долларов США.

Компания 20.04.2009 направила в адрес ОАО «Росгазификация» и                  ООО «Центргазсервис-опт» уведомление о прекращении инвестиционного соглашения от 14.11.2007 № СО-44/07 со ссылкой на длящееся неисполнение существенных обязательств ООО «Центргазсервис-опт» по данному соглашению, а также на отсутствие регистрации проекта совместного осуществления в порядке, предусмотренном упомянутым соглашением.

  Истцы, ссылаясь на то, что инвестиционное соглашение нарушает их права и законные интересы, в частности на участие в управлении делами Общества, утрату права требования выкупа акций, на то, что данная сделка убыточна для Общества и может повлечь банкротство последнего, обратились в суд с настоящими уточненными исковыми требованиями.

  Согласно части 1 статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

  Предъявление любого иска должно иметь своей целью восстановление нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов обратившегося в суд лица. Применительно к корпоративным спорам необходимо также учитывать, что иски, заявленные акционерами, могут быть удовлетворены только при доказанности нарушения субъективных прав и законных интересов истцов именно как акционеров общества.

  Согласно пункту 1 статьи 11 ГК РФ (в редакции, действующей в спорный период) защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством, суд, арбитражный суд или третейский суд.

  Защита гражданских прав осуществляется, в том числе путём признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий её недействительности или применения последствий недействительности ничтожной сделки (статья 12 ГК РФ). С учётом разъяснений, содержащихся в пункте 32 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996        № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее – Постановление № 6/8), возможно предъявление исков и о признании недействительной ничтожной сделки.

В соответствии с пунктами