Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.09.2009 по делу n А13-3174/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

14 сентября 2009 года

г. Вологда

Дело № А13-3174/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 07 сентября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 сентября 2009 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Мурахиной Н.В., судей Осокиной Н.Н. и Чельцовой Н.С.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Мазалецкой О.О.,

при участии от заявителя Ефимовой Е.В. по доверенности от 22.12.2008 № 426, Кондрашихиной Н.Ю. по доверенности от 22.12.2008 № 425,                  от ответчика Шишеловой С.А. по доверенности от 30.10.2008 № 2550,   Луковой И.С. по доверенности от 03.06.2009 № 1875, Скребкова Н.В.                по доверенности от 25.05.2009 № 1748, от третьего лица Коровушкиной Н.А.      по доверенности от 18.12.2008,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Вологодская сбытовая компания» на решение Арбитражного суда Вологодской области от 02 июня 2009 года по делу № А13-3174/2009 (судья Мамонова А.Е.),

у с т а н о в и л:

открытое акционерное общество «Вологодская сбытовая компания» (далее - ОАО «ВСК», общество, Компания) обратилось в Арбитражный суд Вологодской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Вологодской области (далее - УФАС по Вологодской области, УФАС, управление) о признании недействительными решения от 18.03.2009 № 11-10АМЗ/09 и предписания от 18.03.2009                  № 11-10АМЗ/09.

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Сосны» (далее – ООО «Сосны»).

Решением Арбитражного суда Вологодской области от 02.06.2009 по делу № А13-3174/2009 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Общество с судебным решением не согласилось и обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить. В обоснование жалобы указывает, что надлежащим образом не установлено доминирующее положение ОАО «ВСК» на рынке розничной купли-продажи электроэнергии Вологодской области. Факт навязывания условий договора обществом         ООО «Сосны» материалами дела не подтверждается. Полагает также, что УФАС по Вологодской области при вынесении оспариваемых решения и предписания вышло за рамки предоставленных ему законом полномочий.

Управление и ООО «Сосны»  в своих отзывах на апелляционную жалобу с изложенными в ней доводами не согласились, просят оставить ее без удовлетворения, а решение суда – без изменения.

Заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив письменные доказательства, доводы жалобы, апелляционная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения и отмены решения суда первой инстанции.

Как усматривается из материалов дела, в антимонопольный орган поступило заявление ООО «Сосны» о злоупотреблении ОАО «ВСК» доминирующим положением, выразившимся в навязывании невыгодных для него условий договора № 504 на поставку электрической энергии и мощности с присоединенной мощностью 750 кВа и выше.

УФАС по Вологодской области на основании данного заявления в соответствии с приказом от 25.02.2009 № 42 возбуждено дело в отношении ОАО «ВСК» о нарушении пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции), по результатам рассмотрения которого принято решение            от 18.03.2009 № 11-10АМЗ/09 и  выдано предписание от 18.03.2009                       № 11-10АМЗ/09.

В решении антимонопольного органа отражено,  что между обществом и ООО «Сосны» заключен договор от 01.01.2008 № 504 на поставку электрической энергии с присоединенной мощностью менее 750кВа.

Согласно пункту 3.2.1.1 действующего договора на поставку электрической энергии Поставщик (общество) имеет право вводить Покупателю (ООО «Сосны») полное или частичное ограничение  режима потребления электрической энергии после предупреждения в случае неоднократного нарушения Покупателем сроков оплаты фактически потреблённой электрической энергии, в соответствии с условия настоящего договора и требованиями действующего законодательства.

На основании пункта 4.2.1 договора Стороны договорились расчётным периодом считать календарный месяц, платёжными периодами (сроками платежа) - 10, 17, 25 числа расчётного месяца и 8 число месяца, следующего за расчётным.

На основании пункта 9.1 договора ООО «Сосны» направило письмо от 12.11.2008 № 1473 о прекращении указанного договора и предложение заключить новый договор, которым предложило при заключении нового договора учесть требования пунктов 73 и 78 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 (далее - Правила) (том 1,  листы 13).

Согласно пункту 3.2.2 предложенного договора поставщик имеет право приостановить исполнение обязательств по договору путем введения ограничения режима потребления покупателю электрической энергии после предупреждения в случае неоднократного нарушения покупателем сроков оплаты электрической энергии в соответствии с условиями договора и требованиями действующего законодательства.

Письмом от 28.11.2008 № 07/13476 Компания направила проект договора от 01.01.2009 № 504 на поставку электрической энергии (том 1, листы 14, 77-81, 87).

В пункте 4.2.1 проекта договора указано, что стороны договорились расчетным периодом считать календарный месяц, платежными периодами (сроками оплаты) - 5, 10, 17, 25 числа расчетного месяца.

В расчетном месяце, с учетом прогнозных значений нерегулируемых цен покупатель оплачивает до 1 числа стоимость договорной величины мощности, до 5 числа расчетного месяца - 30% согласованной месячной договорной величины электропотребления;  до 10 числа - 30%, до 17 числа - 30%, до           25 числа - 10 %.  В течение 2-х рабочих дней с момента получения              счета-фактуры покупатель производит окончательный расчет (пункты 4.2.2, 4.2.3 договора).

ООО «Сосны» подписало договор с протоколом разногласий от 29.12.2008 (том 1, листы 82-83), в котором предложило по пункту 3.2.2 договора изменить условие, указав, что поставщик имеет право приостановить исполнение обязательств по договору путем введения ограничения режима потребления покупателю электрической энергии после предупреждения в случае неисполнения покупателем обязательств по оплате приобретенной им электрической энергии оказанных услуг суммарно за два и более расчетных периода, то есть условие, идентичное норме, содержащейся  в пункте 78 Правил.

Рассмотрев протокол разногласий, ОАО «ВСК» направило протокол согласования разногласий от 11.01.2009 № 1 (том 1, листы 84-86), из которого следует, что пункт 3.2.2 остается в прежней редакции.

Причины отказа учесть в проекте договора разногласия ООО «Сосны» по условию введения потребителю режима ограничения электрической энергии ОАО «ВСК» не обосновало и ООО «Сосны» не направила.

Протокол согласования разногласий ООО «Сосны» не подписан, поскольку условие договора, предлагаемое обществом, неоднократно приводило  к отключению электрической энергии, и, кроме того, оно является невыгодным.

В ходе рассмотрения дела Управлением установлено и в его решении отражено, что ОАО «ВСК» занимает доминирующее положение на рынке электроэнергии в соответствующих границах расположения точек поставки электроэнергии  ООО «Сосны» Вологодского района, доля ОАО «ВСК» на соответствующем рынке составляет 100%.

В связи с этим УФАС по Вологодской области пришло к выводу о нарушении ОАО «ВСК» пункта 3 части 1 статьи 10 Закона защите конкуренции.

На основании данного решения Управлением выдано предписание от 18.03.2009  о прекращении злоупотребления доминирующим положением, выразившемся в навязывании ООО «Сосны» условия договора № 504 на поставку электрической энергии и мощности для покупателя с присоединенной мощностью 750 кВА и выше, предусматривающего право поставщика по введению покупателю ограничения режима потребления электроэнергии в случае неоднократного нарушения им сроков оплаты электрической энергии.

Пунктом 2 предписания  определило обществу заключить с                   ООО «Сосны» договор на поставку электрической энергии с учетом определения условия о праве поставщика приостановить подачу электрической энергии покупателю диспозитивной нормой, установленной в пункте 78 Правил функционирования розничных рынков  электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530, а именно право гарантирующего поставщика приостановить исполнение обязательств по договору энергоснабжения (договору купли-продажи (поставки) электрической энергии) с покупателем в случае неисполнения покупателем обязательств по оплате приобретенной им электрической энергии и оказанных услуг суммарно за два и более расчетных периода.

Полагая, что решение принято, а предписание вынесено антимонопольным органом с нарушением  требований Закона о защите конкуренции, ОАО «ВСК» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании их недействительными.

Согласно пункту 3 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации), доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим.

В силу статьи 3 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» (далее - Закон № 147-ФЗ) под естественной  монополией понимается состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объема производства), а товары, производимые субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем спрос на данном товарном рынке на товары, производимые субъектами естественных монополий, в меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар, чем спрос на другие виды товаров.

Субъект естественной монополии - хозяйствующий субъект, занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии.

Из пункта 1 статьи 4  следует, что Законом № 147-ФЗ регулируется и деятельность субъектов естественных монополий в сфере услуг по передаче электрической энергии.

Пунктом 1 статьи 8 предусмотрено, что субъекты естественных монополий не вправе отказываться от заключения договора с отдельными потребителями на производство (реализацию) товаров, в отношении которых применяется регулирование в соответствии с настоящим Федеральным законом, при наличии у субъекта естественной монополии возможности произвести (реализовать) такие товары.

На основании  статьи 25 Федерального закона от 26.03.2003  № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон об электроэнергетике) антимонопольное регулирование и контроль на оптовом и розничных рынках осуществляются антимонопольным органом в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации с учетом особенностей, установленных настоящим Федеральным законом, и принятыми в соответствии с нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации актами федерального антимонопольного органа.

Пунктом 2 названной статьи установлено, что на оптовом и розничных рынках действует система регулярного контроля за их функционированием, имеющая целью своевременное предупреждение, выявление, ограничение и (или) пресечение действий (бездействия), которые имеют или могут иметь своим результатом недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов субъектов электроэнергетики и потребителей электрической энергии, в том числе:

необоснованного отказа от заключения договора купли-продажи электрической энергии;

злоупотребления доминирующим и (или) исключительным положением на оптовом и розничных рынках.

Из материалов дела следует и обществом не оспаривается, что             ОАО «ВСК» на основании приказа Управления Федеральной антимонопольной службы по Вологодской области от 24.12.2007 № 195 включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 процентов, по электрической энергии с долей более 65% на территории Вологодской области.

Кроме того, постановлением Региональной энергетической комиссии Вологодской области от 20.10.2006 № 164