Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.11.2009 по делу n А66-1707/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

29 октября 2009 года

г. Вологда

Дело №  А66-1707/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 27 октября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 октября 2009 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Митрофанова О.В., судей Елагиной О.К. и Моисеевой И.Н. при ведении протокола секретарем судебного заседания Казаковцевой О.Н.,

при участии от ответчика Дмитроченковой-Вашуриной Е.А. по доверенности от 11.01.2009,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Тверская энергосбытовая компания» на решение Арбитражного суда Тверской области от 30 июля 2009 года по делу № А66-1707/2008 (судья Рощупкин В.А.),

у с т а н о в и л:

открытое акционерное общество «Тверская энергосбытовая компания»  (далее – ОАО «ТЭК») обратилось в Арбитражный суд Тверской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «ГорЭнергоСервис» (далее – ООО «ГорЭнергоСервис») о взыскании 1 397 150 руб. 92 коп. задолженности по оплате электроэнергии, потребленной в ноябре и декабре 2007 года, в целях компенсации потерь электроэнергии в сетях муниципального унитарного предприятия «Тверьгорэлектро» на основании договора от 31.05.2006 № 01-ПП и 107 190 руб. 12 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленными за период с 16.12.2007 по 27.03.2008, а всего 1 504 341 руб. 04 коп.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены  муниципальное унитарное предприятие «Тверьгорэлектро» (далее – МУП «Тверьгорэлектро»), Региональная энергетическая комиссия Тверской области (далее – РЭК Тверской области), Федеральная служба по тарифам России (далее – ФСТ России).

Впоследствии истец увеличил размер исковых требований и просил взыскать 12 311 043 руб. 96 коп. основного долга и 176 406 руб. 81 коп. процентов за пользование чужими средствами, начисленными за период с 18.12.2007 по 15.12.2008, а всего 12 487 450 руб. 77 коп. Увеличение размера иска судом принято.

Решением Арбитражного суда Тверской области от 30 июля 2009 года с ответчика в пользу истца взыскано 91 802 руб. 07 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 18.12.2007 по 09.06.2008, а также 543 руб. 55 коп. расходов по уплате госпошлины. В удовлетворении остальной части иска отказано.

Истец с судебным решением не согласился и обратился с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на несоответствие выводов, изложенных в решении, фактическим обстоятельствам дела, неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, на нарушение судом норм материального и процессуального права, просит решение суда отменить и удовлетворить иск в полном объеме. Считает, что при вынесении решения судом не принято во внимание наличие заключенного сторонами соглашения от 01.09.2006 о внесении изменений и дополнений в договор купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в электрических сетях от 31.05.2006 № 01-ПП. Также ссылается на то, что вывод суда о неправомерности уточненного истцом расчета объема потерь электроэнергии, подлежащих компенсации ответчиком, не соответствует обстоятельствам дела. Необоснованным считает и вывод суда о неправомерности применения истцом установленных РЭК Тверской области норматив потерь электроэнергии.

Ответчик в отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, считая его законным и обоснованным, а апелляционную жалобу – без удовлетворения по основаниям, указанным в отзыве на нее.

Третьи лица отзывы на апелляционную жалобу не представили.

Истец и третьи лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в суд не направили, в связи с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Заслушав объяснения представителя ответчика, исследовав доказательства по делу, суд апелляционной инстанции считает, что жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Материалами дела установлено, что ответчиком и третьим лицом заключен агентский договор от 01.04.2006 № 24, в соответствии с которым ответчик, являющийся агентом по договору, принял на себя обязательства по приобретению у истца от имени и за счет МУП «Тверьгорэлектро» (принципал) электрической энергии для компенсации потерь электроэнергии, возникающих в электрических сетях МУП «Тверьгорэлектро». Встречное обязательство принципала по договору сводилось к уплате агенту  агентского вознаграждения в порядке и размере, согласованных сторонами в разделе три агентского договора.

В рамках исполнения принятых по договору обязательств взаимоотношения между ОАО «ТЭК» (продавец) и ООО «ГорЭнергоСервис» (покупатель) по поставке электрической энергии в спорный период были урегулированы договором купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в электрических сетях от 31.05.2006 № 01-ПП  (в редакции соглашения от 01.09.2006), согласно которому продавец принял на себя обязательство по продаже покупателю электрической энергии для компенсации потерь, возникающих в электрических сетях принципала МУП «Тверьгорэлектро» в объеме, определенном в приложении №1 к договору, а покупатель - обязательство по принятию и оплате указанной электрической энергии в порядке и сроки, установленные договором.

Согласно пункту 3.2 договора от 31.05.2006 № 01-ПП стороны определили, что объем электрической энергии, фактически поставленной покупателю, определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть МУП «Тверьгорэлектро» из других сетей, и объемом электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами потребителей продавца, присоединенными к сетям МУП «Тверьгорэлектро», а так же переданной в смежные сетевые организации.

В пункте 3.4 договора от 31.05.2006 № 01-ПП стороны определили, что окончательный расчет производится ООО «ГорЭнергоСервис» за  электроэнергию в срок до 15-числа следующего за расчетным на основании счета-фактуры, выставляемого ОАО «Тверская энергосбытовая компания» до 12 числа месяца, следующего за отчетным.

Приказом РЭК Тверской области от 29.11.2006 № 360-нп для ОАО «Тверская энергосбытовая компания» установлен тариф на электроэнергию, отпускаемую сетевым организациям, в целях компенсации технологического расхода (потерь) электроэнергии при ее передаче, в размере 69,66 коп. за кВт/ч без учета НДС.

Согласно статье 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями, а односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом или договором (статья 310 ГК РФ).

В ноябре и декабре 2007 года в электрическую сеть МУП «Тверьгорэлектро»  из других сетей была поставлена электроэнергия в объеме 142 144 889 кВт/ч.

МУП «Тверьгорэлектро» в указанный период передало потребителям ОАО «Тверская энергосбытовая компания» электроэнергию в объеме 131 244 992 кВт/ч, что подтверждается общими актами сверки по полезному отпуску электроэнергии потребителям, подключенным к сетям МУП «Тверьгорэлектро», за ноябрь и декабрь 2007 года.

Объем фактических потерь электроэнергии в спорный период составил           10 899 897 кВт/ч, стоимость - 9 937 480 руб. 64 коп., что подтверждается актом поставки электроэнергии для компенсации потерь, возникших в сетях МУП «Тверьгорэлектро».

ОАО «ТЭК» выставила в адрес ООО «ГорЭнергоСервис» счет и счет-фактуру от 30.11.2007 № 2568-01-ПП/17.1, от 31.12.2007 № 2500-01-ПП/17.1.

По счету-фактуре от 30.11.2007 № 2568-01-ПП/17.1 произведена частичная оплата в размере 8 540 329 руб. 72 коп., в связи с чем не оплачено на день подачи иска 1 397 150 руб. 92 коп.

В ходе судебного разбирательства истец увеличил исковые требования в связи с изменением методики определения потерь в сетях МУП «Тверьгорэлектро». За основу расчета истец принял следующую методику определения данных потерь: объем нормативных потерь = объем электроэнергии, поступивший в сети МУП «Тверьгорэлектро»  за ноябрь и декабрь 2007 года х 17,1% (норматив технологических потерь, величина которого установлена для МУП «Тверьгорэлектро» РЭК при утверждении тарифа на оказание услуг по передаче электроэнергии по его сетям).

В связи с уточненным расчетом объема потерь электрической энергии их размер за спорный период составил 24 306 776,019 кВт/ч, в том числе:                       12 700609 кВт/ч за ноябрь 2007 года и 11 606166 кВт/ч за декабрь 2007 года, всего на сумму 22 132 386 руб. 08 коп. (т. 6 л. 125 -144). При этом с учетом произведенной ответчиком оплаты в сумме 9 821 342 руб. 12 коп. остаток задолженности составил 12 311 043 руб. 96 коп.

Также истец выставил ответчику новые счета на оплату.

Ответчик представил письменное обоснование правомерности применения нерегулируемых цен на электрическую энергию при расчетах с ответчиком (т. 4, л. 19 – 22).

Полагая, что в нарушение договорных обязательств ответчик не в полном объеме оплатил электроэнергию, потребленную в целях компенсации потерь в сетях третьего лица в ноябре и декабре 2007 года, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Исходя из положений пункта 3 статьи 32 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон «Об электроэнергетике) величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке. При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины.

В соответствии с пунктом 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 №861 (далее – Правила № 861), размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Согласно пункту 3.2 договора от 31.05.2006 № 01-ПП объем электрической энергии, фактически поставленной покупателю, определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть МУП «Тверьгорэлектро» из других сетей, и объемом электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами потребителей продавца, присоединенными к сетям МУП «Тверьгорэлектро», а также переданной в смежные сетевые организации.

В силу пунктов 51 и 52 Правил № 861 сетевые организации обязаны компенсировать фактические потери электрической энергии, возникшие в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом потерь, включенных в цену на электрическую энергию.

Согласно отчетам о стоимости нагрузочных потерь за ноябрь и декабрь 2007 года, представленных во исполнение пункта 123 Правил оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, утвержденных постановлением Правительства РФ от 24.10.2003 № 643 (в редакции, действовавшей в спорный период, далее – Правила оптового рынка), некоммерческим партнерством «Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии Единой энергетической системы», стоимость потерь территориальных сетевых организаций, в том числе и МУП «Тверьгорэлектро», не учитывается в цене (тарифе) на электроэнергию, приобретаемую на оптовом рынке (т.7 л. 4-5).

Как следует из пояснений ФСТ России (от 05.03.2009 № НБ-1258/13), величина стоимости потерь электрической энергии в электрических сетях сетевых организаций Тверской области, в том числе и МУП «Тверьгорэнерго», в ценах на электрическую энергию и мощность, приобретаемых с оптового рынка (индикативные цены) на 2007 год, ФСТ России не учитывалась.

Следовательно, ответчик в соответствии с договором от 31.05.2006 № 01-ПП должен оплатить фактические потери электрической энергии, возникшие в сетях третьего лица. При этом фактический объем потерь не подлежит уменьшению, поскольку стоимость потерь МУП «Тверьгорэлектро» не учтена в ценах на электрическую энергию на оптовом рынке.

Объем фактических потерь электроэнергии в сетях МУП «Тверьгорэлектро» составил: 9 341 465 кВт/ч - за ноябрь 2007 года (из расчета:  74 272 568 кВт/ч (принято в сеть третьего лица) – 64 931 103 кВт/ч (передано по сетям третьего лица и потреблено потребителями истца), 1 558 432 кВт/ч - за декабрь 2007 года (из расчета:  67 872 321 кВт/ч (принято в сеть третьего лица) – 66 313 889 кВт/ч (передано по сетям третьего лица и потреблено потребителями истца), что подтверждается двухсторонними актами поставки электроэнергии для компенсации потерь, возникающих в сетях МУП «Тверьгорэлектро» за ноябрь и декабрь 2007 года, двухсторонними общими актами сверки по полезному отпуску электроэнергии потребителям, подключенным к сетям МУП «Тверьгорэлектро» за ноябрь и декабрь 2007 года, трехсторонними актами по передаче электрической энергии потребителям – гражданам абонентского отделения г. Твери ЗАО «Тверьэнергорасчет» за ноябрь и декабрь 2007 года, актами сверки по полезному отпуску электроэнергии потребителям за ноябрь и декабрь 2007 года, подписанными истцом и ответчиком без возражений, актами оказания услуг по передаче электрической энергии МУП «Тверьгорэлектро» за ноябрь и декабрь 2007 года,  (т. 1, л. 48 -56, 59, 62, т. 7 л. 7, 46-49), расчетами истца (т. 6 л. 130-133). Доказательств опровергающих данные, указанные в перечисленных актах, в материалах дела не имеется.

Применение истцом при расчете потерь пункта 121 Правил функционирования розничных рынков, является необоснованным. Данный расчет  противоречит  пункту 3.2 договора от 31.05.2006 № 01-ПП и пункту 51 Правил