Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2009 по делу n А32-12625/2008. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                                дело № А32-12625/2008-33/224

23 июня 2009 г.                                                                                    №15АП-2927/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 16 июня 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен          23 июня 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Андреевой Е.В.

судей Захаровой Л.А., Шимбаревой Н.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Батехиной Ю.П.

при участии:

от заявителя: Минюков О.В., представитель по доверенности от 03.12.2008г.,

от заинтересованного лица: Небылица С.Г., представитель по доверенности от 15.06.2009г.

Спичак О.В., представитель по доверенности от 15.06.2009г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью «Астон Трейдинг (Азов) Л.Т.Д.» г. Ейск

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 23 марта 2009г. по делу № А32-12625/2008-33/224

по заявлению

общества с ограниченной ответственностью «Астон Трейдинг (Азов) Л.Т.Д.» г. Ейск

к заинтересованному лицу Межрайонной ИФНС России № 2 по Краснодарскому краю

о признании недействительным решения в части

принятое в составе судьи Диденко В.В.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Астон Трейдинг» (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Межрайонной ИФНС России № 2 по Краснодарскому краю (далее – налоговая инспекция) о признании недействительным п.1, п.2, пп.3.1 п.3 решения налоговой инспекции от 15.04.08г. №18405 в части привлечения к налоговой ответственности за неуплату НДС по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в сумме 1037533 руб. за сентябрь 2007 г.; начисления пени по НДС в сумме 151350,65 руб. за сентябрь 2007 г.; доначисления НДС в сумме 5187664 руб. за сентябрь 2007г. с учетом уточнений первоначально заявленных требований, произведенных в порядке ст. 49 АПК РФ (т. 2, л.д.50).

Решением суда от 23 марта 2009г. в удовлетворении требований общества отказано.

В Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд обратилось общество с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда от 23.03.2009г. отменить, заявленные требования удовлетворить.

По мнению подателя жалобы, при совершении хозяйственных операций общество действовало добросовестно и осмотрительно. Нарушение контрагентами своих налоговых обязательств само по себе не является доказательством необоснованной налоговой выгоды. Факт получения товара по сделкам с ООО «Альянс-Строй» и ООО «Паритет», оплаты товара, оприходования и экспорта товара подтвержден. Реальность хозяйственных операций подтверждается дого­ворами, накладными, счетами-фактурами.

В отзыве на апелляционную жалобу  налоговая инспекция просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании представитель заявителя ходатайствовал об отложении рассмотрения апелляционной жалобы. Представители налоговой инспекции возражали. Протокольным определением суда ходатайство отклонено. Представитель заявителя поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда от  23 марта 2009г. отменить. Представители налоговой инспекции поддержали доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просили решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, налоговой инспекцией проведена камеральная налоговая проверка первичной налоговой декларации общества по НДС за сентябрь 2007г. 28.01.2008г. налоговым органом составлен акт №5321 камеральной налоговой проверки.

05.03.2008г. налоговым органом проведена проверка уточненной налоговой декларации по НДС за сентябрь 2007 г., а также документов, представленных  обществом по требованию №493 от 22.11.2007г.: книги покупок, книги продаж, копий счетов-фактур поставщиков за сентябрь 2007г. По результатам проверки налоговым органом составлен акт камеральной проверки № 5961 от 05.03.2008г. Налоговая инспекция вызывала общество на рассмотрение материалов камеральной налоговой проверки  на 07.04.2008г.  к 10.00 час., 07.04.2008г. составлен протокол № 52  в присутствии представителя общества.

По результатам проверки вынесено решение № 18405 от 15.04.2008г. о привлечении общества к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату НДС в виде взыскания штрафа в сумме 1037533 руб., доначислении НДС в сумме 5187664 руб., пени в сумме 151350,65 руб.

По декларации налогоплательщиком заявлен к уменьшению НДС в сумме 4353700 руб. Налоговой инспекцией не приняты вычеты по НДС по экспорту 3509018 руб., поскольку общество преждевременно заявило их в сентябре 2007г., тогда как ГТД оформлены в октябре 2007г., эти суммы приняты по декларации за октябрь; по внутреннему рынку – 6032346 руб. (по контрагентам ООО «Паритет» и ООО «Альянс Строй»). Всего не принято к вычету 9541364 руб. С учетом суммы, заявленной к уменьшению, доначислен НДС в сумме 5187664 руб.

15.04.2008г. налоговым органом вынесено решение №296 об отказе в возмещении суммы НДС 4353700 руб., которое в данном деле не обжалуется.

Основанием для доначисления НДС в сумме 5187664 руб. послужило следующее. В результате проведения контрольных мероприятий, проведенных в отношении ООО «Альянс-Строй» и ООО «Паритет», являющихся поставщиками общества, налоговым органом выявлено, что ООО «Альянс-Строй» находится в розыске по информации ОНП УВД по Юго-Западному округу г. Москвы. По данным ИФНС России №28 по г. Москве общество последнюю налоговую отчетность представило за 1 квартал 2007г., в банке приостановлены операции по расчетному счету, общество имеет адрес «массовой регистрации», что является одним из признаков фирм-однодневок. ООО «Альянс-Строй» выставлены счета-фактуры в адрес общества за сентябрь 2007г. на общую сумму НДС в размере 473301,15 руб. Поскольку последняя налоговая отчетность в налоговый орган представлена контрагентом за  1 квартал 2007г., то НДС по выставленным счетам-фактурам за сентябрь 2007г. организацией в бюджет не уплачен и не поступал. ООО «Паритет» состоит на налоговом учете в ИФНС России №22 по г. Москве с 06.03.07г. В адрес общества в сентябре 2007г. ООО «Паритет» выставлены счета-фактуры на общую сумму НДС в размере 5559044,85 руб. По данным ИФНС России №22 по г. Москве последняя налоговая отчетность ООО «Паритет» представлена за 9 мес. 2007г., однако налоговая декларация по НДС за 3 квартал – «нулевая». Требование налогового органа о представлении документов для проведения встречной налоговой проверки контрагентом не исполнено. Руководитель данной организации в налоговый орган не явился. Материалы для розыска руководителя и учредителей ООО «Паритет» переданы в отдел по экономическим и налоговым преступлениям УВД Юго-Восточного округа г. Москвы. Из полученных данным налоговым органом выявлено, что контрагент не уплатил в бюджет НДС по счетам-фактурам, выставленным в адрес покупателя «Астон Трейдинг (Азов) Л.Т.Д.» в сентябре 2007г. Общество не проявило достаточной осмотрительности в выборе контрагентов по сделкам, что и послужило основанием для вынесения оспариваемого решения.

Обществом обратилось в арбитражный суд.

Суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

Процедура, предусмотренная ст. 101 НК РФ, налоговым органом соблюдена, что подтверждено материалами дела и не оспаривается налогоплательщиком.

В соответствии с п. 1 ст. 172 НК РФ, налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных п. 3, 6 - 8 ст. 171 Кодекса. Вычетам подлежат, если иное не установлено ст. 172 НК РФ, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) либо фактически уплаченные им при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) с учетом особенностей, предусмотренных ст. 172 Кодекса и при наличии соответствующих первичных документов.

Таким образом, при применении вычетов в проверяемом периоде должны быть подтверждены факты приобретения и принятия к учету товаров (работ, услуг).

При этом документы, представляемые налогоплательщиком в обоснование правомерности применения налоговых вычетов, должны соответствовать установленным законодательством требованиям и достоверно свидетельствовать об обстоятельствах, с которыми законодательством о налогах и сборах связано право налогоплательщика на применение налоговых вычетов.

Согласно п. 1 и 2 ст. 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению. В соответствии с п.п. 2 и 3 п. 5 ст. 169 НК РФ, в счете-фактуре должны быть, в частности, указаны наименование, адрес и ИНН налогоплательщика и покупателя. В счетах-фактурах должны содержаться достоверные сведения, поскольку иное свидетельствует о неправильном составлении этих документов. Счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного п. 5 и 6 ст. 169 Кодекса, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

В соответствии с дополнительным  пояснением налогового органа от 20.11.08г. (т.8, л.д.1) в акте и решении не указаны конкретные номера счетов-фактур по спорным контрагентам по причине их значительного количества.

Разногласий между налоговой инспекцией и обществом по суммам НДС, указанным в счетах-фактурах не имеется.

В рамках проверки налоговая инспекция направила запросы о проведении встречных налоговых проверок контрагентов общества.

В соответствием с ответом ИФНС России №28 по г. Москве от 07.02.08г. и выписке из ЕГРЮЛ ООО «Альянс-Строй» ИНН7728513842 состоит на учете в налоговом органе с 25.05.04г., зарегистрировано по адресу г. Москва, ул. Новаторов, 40, кв.16, генеральный директор – Гончарова Е.В. Последняя отчетность представлена за 1 квартал 2007г., в банковские учреждения направлены решения о приостановлении операций по счетам, ООО «Альянс-Строй» имеет признак фирмы-однодневки, а именно, зарегистрировано по адресу «массовой» регистрации. Согласно выписке из ЕГРЮЛ по указанному адресу зарегистрировано 410 предприятий. Находится в розыске (т.2, л.д.84). Согласно выписке из ЕГРЮЛ директором ООО «Альянс-Строй» является Гончарова Е.В.

Из материалов дела следует, что договоры с ООО «Астон Трейдинг (Азов) Л.Т.Д.» и товаротранспортные накладные по спорным отгрузкам подписаны от имени управляющего и бухгалтера Мухортова В.В. Доверенность на Мухортова В.В. на право подписания указанных документов не представлена. Также часть товаротранспортных накладных подписана от имени директора Гавриловой Е.В. (т.7, л.д.103-106).

Согласно ответу ИФНС России №22 по г. Москве от 06.02.08г. ООО «Паритет» состоит на учете в налоговом органе с 05.03.07г., зарегистрировано по адресу г. Москва, ул. Синичкина, 20я, 4, стр. 12, генеральный директор – Очиров С.М., главный бухгалтер – Очиров С.М. Вид деятельности – оптовая торговля зерном, семенами и кормами для с/х животных. В результате проведения ИФНС России №22 по г. Москве контрольных мероприятий в отношении ООО «Паритет» было установлено, что по юридическому адресу предприятия направлено требование с уведомлением, ответы не были получены. Последняя отчетность представлена за 9 мес. 2007г., налоговая декларация по НДС за 3 квартал 2007г. – «нулевая». ООО «Паритет» снято с учета в связи с реорганизацией 08.04.08г. путем присоединения в форме слияния к ООО «Омега» - г. Пермь, ул. Моторостроителей, 8, руководителем которого также является Очиров С.М. (т.2, л.д.80-83).

Налоговой инспекцией в соответствии со ст. 90 НК РФ проведен допрос в качестве свидетеля коммерческого директора ООО «Астон Трейдинг (Азов) Л.Т.Д.» Арутюнова С.В. и директора ООО «Астон Трейдинг (Азов) Л.Т.Д.» Клейменова В.А., по результатам которого составлены протоколы допроса (т.8, л.д.9,38). Из данных протоколов следует, что коммерческий директор и директор общества не располагали данными, где территориально располагается ООО «Паритет» и откуда осуществляется поставка подсолнечника, личность лица, подписавшего договор – Никитина Е.Л. не устанавливалась. О существовании ООО «Паритет» директор ООО «Астон Трейдинг (Азов) Л.Т.Д.» Клейменов В.А. узнал после отказа в возмещении НДС по данному поставщику.

В Межрайонную ИФНС России №11 по Волгоградской области и в УФНС России по Волгоградской области направлен запрос в отношении коммерческого директора ООО «Паритет» Никитина Е.М. Согласно ответу от 14.10.08г. Никитин Е.М. согласно адресу его прописки состоит на учете в Межрайонной ИФНС России № 9 по Волгоградской области. На основании данной информации налоговым органом направлен повторный запрос по указанному адресу. В федеральной базе отсутствует информация по данному физическому лицу.

Налоговым органом направлен запрос от 10.09.08г. в МОРО по НП ОРЧ по налоговым преступлениям №7 н/п ГУВД по Краснодарскому краю о поведении розыскных мероприятий в отношении Очирова С.М. Согласно информации, поступившей из Ейского МОРО по НП ОРЧ №7 н/п ГУВД по Краснодарскому краю с приложением письма ОРЧ по борьбе с налоговыми и экономическими преступлениями ГУВД по г. Москве (от 14.10.08г.), по данным АСР УФМС РФ по г. Москве гражданин Очиров С.М. на территории г. Москвы и Московской области не зарегистрирован. Выездом оперативного сотрудника по юридическому адресу ООО «Паритет» установлено, что по указанному адресу располагается нежилое двухэтажное кирпичное здание для ремонта автотранспорта (т.8, л.д.19).

Кроме того, поступила информация из Ейского МОРО по НП ОРЧ №7 н/п ГУВД по Краснодарскому краю с приложением письма ГУВД по Волгоградской области (от 17.10.08г.) с приложением объяснений Очирова