Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.06.2009 по делу n А53-8780/2008. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-8780/2008-С1-33

29 июня 2009 г.                                                                                   15АП-3100/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 24 июня 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 июня 2009 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шимбаревой Н.В.

судей Гуденица Т.Г., Андреевой Е.В.

при ведении протокола судебного заседания Шимбаревой Н.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО Коммерческий банк «КЕДР»

на определение Арбитражного суда Ростовской области от 24 марта 2009 г. по делу № А53-8780/2008-С1-33 об утверждении конкурсного управляющего и рассмотрении ходатайств

по заявлению ООО «Вертикаль»

о признании его несостоятельным

принятое в составе судей Новик В.Л., Никоновой О.В., Назаренко Р.М.

УСТАНОВИЛ:

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «Вертикаль» в связи с тем, что определением Арбитражного суда Ростовской области от 16.02.2009 г. конкурсный управляющий Новошицкий С.В. был отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «Вертикаль»,  рассмотрен вопрос об утверждении кандидатуры конкурсного управляющего ООО «Вертикаль»,

Кроме того, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «Вертикаль» поступили  ходатайства:

I. Закрытого акционерного общества коммерческого банка «Кедр» в лице Ростовского филиала Закрытого акционерного общества коммерческого банка «Кедр»:

1)  о назначении экспертизы о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства ООО «Вертикаль»;

2) о приостановлении производства по делу о банкротстве ООО «Вертикаль».

II. Представителя собрания кредиторов должника в лице Ординцевой В.В.:

1) об отстранении Новошицкого С.В. от временного исполнения им обязанностей конкурсного управляющего ООО «Вертикаль»;

2) об утверждении конкурсным управляющим ООО «Вертикаль» Золотарева И.И. и назначении его временно исполняющим обязанности до утверждения конкурсного управляющего;

3) утверждении НП «СОАУ» ТПП РФ как саморегулируемой организации, из числа членов которой будет назначен арбитражный управляющий.

III. Временно исполняющего обязанности конкурсного управляющего Новошицкого С.В. о завершении конкурсного производства.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 24 марта 2009 г. по делу № А53-8780/2008-С1-33 в удовлетворении ходатайства ЗАО КБ «КЕДР» о приостановлении производства по делу отказано. В удовлетворении ходатайства ЗАО КБ «КЕДР» об отстранении Новошицкого С.В. от временного исполнения им обязанностей конкурсного управляющего ООО «Вертикаль» отказано. Рассмотрение ходатайства о назначении экспертизы и ходатайства о завершении конкурсного производства отложено на 14 апреля 2009 г. на 11 час. 30 мин. Конкурсным управляющим ООО «Вертикаль» утвержден Капуста Сергей Джоржиевич. Суд обязал конкурсного управляющего ООО «Вертикаль» Капуста Сергея Джоржиевича в срок до 14.04.2009 г. провести собрание кредиторов должника по вопросам назначения экспертизы о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства ООО «Вертикаль» и перспективах дальнейшего проведения и финансирования процедуры банкротства - конкурсного производства.

Определение мотивировано тем, что в силу части 2 статьи 15 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» №127-ФЗ решения о выборе саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего; об обращении в арбитражный суд с ходатайством об отстранении арбитражного управляющего принимаются большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов. Совокупность голосов ЗАО КБ «КЕДР» и ООО «Асти фармацевтика» составляет менее 50% от общего количества голосов кредиторов ООО «Вертикаль». При таких обстоятельства суд не может признать собрание кредиторов от 13.02.2009 г. легитимным, ходатайства не отражают волю общего собрания кредиторов должника ООО «Вертикаль».

Суд указал, что нет оснований для приостановления рассмотрения данного дела до рассмотрения дела №А53-2174/2009-С3-25, тем более, что  собранием кредиторов от 20.02.2009 г. принято решение утвердить и одобрить итоги реализации имущества ООО «Вертикаль» путем проведения открытых торгов в форме аукциона от 26.01.2009 г., данное решение принято 54,85 % голосов от присутствующих кредиторов.

Закрытое акционерное общество коммерческий банк «КЕДР» обжаловало определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просило отменить определение.

Податель жалобы полагает, что судом не выяснены обстоятельства имеющие значение для дела, выводы суда не соответствуют материалам дела, ЗАО КБ «КЕДР» не согласно с результатами проведения процедуры конкурсного производства.

ЗАО КБ «КЕДР», являясь конкурсным кредитором должника, которому принадлежит более 50% голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов, проголосовал на собрании кредиторов, состоявшемся 20.02.2009 г., за то, чтобы выбрать представителем собрания кредиторов ООО «Вертикаль» Ординцеву Викторию Владимировну; утвердить НП «СОАУ» ТПП РФ как саморегулируемую организацию, из числа членов которой должен быть назначен арбитражный управляющий должника; утвердить кандидатуру Золотарева И.И. конкурсным управляющим ООО «Вертикаль»; установить вознаграждение Золотареву И.И. вознаграждение в размере 30 000 руб. Собрания кредиторов от 13.02.2009 г., 20.02.2009 г. легитимны, поскольку, ЗАО КБ «КЕДР»  имело более 50% от общего количества голосов кредиторов ООО «Вертикаль». ООО «ТОРЕС», ООО «КСК», ИП Молотова И.В. заявили свои требования после закрытия реестра, в соответствии с письмом ВАС РФ от 30.12.2004 г. №86 они не вправе голосовать на собрании кредиторов. Судом нарушена ст. 45 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Анализ финансового состояния должника, как и повторный анализ финансового состояния должника, проведенные конкурсным управляющим Новошицким С.В., вызывают сомнение в его достоверности в части невыявления признаков преднамеренного или фиктивного банкротства должника. Суд неправомерно отказал в проведении экспертизы, поскольку банк готов нести расходы по экспертизе, все необходимые сведения об эксперте были представлены в суд 12.01.2009 г. Судом нарушена ст. 34 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», поскольку конкурсные кредиторы вправе обращаться в суд с ходатайством об экспертизе, не требуется проведение собрания кредиторов по вопросам назначения экспертизы о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства ООО «Вертикаль».

Дело о несостоятельности (банкротстве) не может быть рассмотрено до вступления в законную силу решения арбитражного суда по делу №А53-2174/2009-С3-25, в котором рассматривается исковое заявление ЗАО КБ «КЕДР» о признании торгов имущества ООО «Вертикаль» недействительными.

В отзывах на апелляционную жалобу ООО «АСТИ фармацевтика», арбитражный управляющий ООО «Вертикаль»  просили определение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Участвующие в деле лица о рассмотрении дела извещены надлежащим образом, в судебное заседание не явились. Дело рассмотрено в порядке ст.156 АПК.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Как следует из материалов дела, ООО «Вертикаль» обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом).

 В обоснование заявления должник указал, что в соответствии с бухгалтерским балансом на 31.03.2008 г. у него имеется кредиторская задолженность в размере 12 423 000 руб., в том числе, задолженность перед персоналом организации в размере 91 000 руб.; задолженность по налогам и сборам в размере 1186 000 руб.; задолженность перед поставщиками и подрядчиками в размере 8 476 000 руб., задолженность перед прочими кредиторами в размере 2670 000 руб.; задолженность по займам и кредитам в размере 19 840 000 руб.  Задолженность по заработной плате перед персоналом общества на 03.06.2008 г. составляла 670 000 руб. Задолженность по возмещению ущерба у заявителя отсутствует. Денежные средства на возобновление деятельности отсутствуют. Общей суммы дебиторской задолженности недостаточно для удовлетворения требований кредиторов в полном объеме. За 2007 г. ООО «Вертикаль» значительно сократило свою деятельность, так как не имело денежных средств для закупки товара. По итогам 2007 г. у заявителя образовался убыток в размере 1 1760 000 руб., тогда как за аналогичный период 2006 г. выручка составляла 1 019 000 руб. Далее непокрытый убыток увеличился и на 31.03.2008 г. составлял 2453 000 руб. Кроме того, в 2007 г. основные средства пришли в негодность, а денежных средств для приобретения новых общество не имело.

Определением арбитражного суда Ростовской области от 09.06.2008 г. в отношении ООО «Вертикаль» г.Каменск-Шахтинский Ростовской области введена процедура банкротства – наблюдение, временным управляющим утвержден Новошицкий С.В.

По итогам процедуры наблюдения решением Арбитражного суда Ростовской области от 07.10.2008 г. ООО «Вертикаль» признано несостоятельным (банкротом), открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим назначен Новошицкий С.В.

Согласно протоколу собрания кредиторов, состоявшегося 20 февраля 2009 г., по результатам итогов собрания приняты следующие решения:

-  утвердить и одобрить итоги реализации имущества ООО «Вертикаль» путем проведения открытых торгов в форме аукциона от 26.01.2009г. Данное решение принято 54,85 % голосов от присутствующих кредиторов.

-  о включении в повестку дня собрания кредиторов дополнительных вопросов. Данное решение принято 66,83 % от установленных голосов по реестру требований кредиторов.

По дополнительным вопросам, вынесенным на обсуждение, установлены следующие результаты голосования:

-  об утверждении кандидатуры арбитражного управляющего из числа членов Ростовского филиала некоммерческого партнерства «Ассоциация межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих»: «За» - 45,89% от установленных голосов по реестру требований кредиторов; об утверждении Некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих при торгово-промышленной палате Российской Федерации», ходатайствовать перед арбитражным судом о назначении конкурсным управляющим ООО «Вертикаль» Золотарева И.И.: «За» – 37,77% от установленных голосов по реестру требований кредиторов; Итог голосования: решение не принято, поскольку не установлено большинство голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов;

-   об утверждении Золотарева И.И. конкурсным управляющим должника и установлении его вознаграждения в размере 30 000 руб. – «За» – 37,77% от установленных голосов по реестру требований кредиторов; «Воздержались» – 45,89% от установленных голосов по реестру требований кредиторов; Итог голосования: решение не принято, поскольку не установлено большинство голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов;

-   об утверждении представителя собрания кредиторов в Арбитражном суде Ростовской области в лице Ординцевой В.В. по вопросу отстранения арбитражного управляющего Новошицкого С.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника и по вопросу представления в арбитражный суд решения о выборе иного конкурсного управляющего и иной саморегулируемой организации; ходатайства об отстранении арбитражного управляющего. «За» – 37.77% от установленных голосов по реестру требований кредиторов; «Против» – 16,83% от установленных голосов по реестру требований кредиторов; «Воздержались» – 28,80 % от установленных голосов по реестру требований кредиторов; «Утвердить конкурсного кредитора АК СБ РФ в лице Каменского отделения № 1801 в качестве представителя собрания кредиторов ООО «Вертикаль»: «За» - 0,26% от установленных голосов по реестру требований кредиторов. Итог голосования: решение не принято, поскольку не установлено большинство голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов;

-   о предоставлении права подписания выбранному представителю собрания кредиторов ходатайства собрания кредиторов об отстранении арбитражного управляющего Новошицкого С.В. от исполнения им обязанностей конкурсного управляющего ООО «Вертикаль» и иных документов, необходимых для выполнения вышеуказанного поручения. «За» – 37,77% от установленных голосов по реестру требований кредиторов; «Против» – 16,83% от установленных голосов по реестру требований кредиторов; «Воздержались» – 28,80 % от установленных голосов по реестру требований кредиторов; «Утвердить конкурсного кредитора АК СБ РФ в лице Каменского отделения № 1801 в качестве представителя собрания кредиторов ООО «Вертикаль»: «За» - 0,26% от установленных голосов по реестру требований кредиторов. Итог голосования: решение не принято, поскольку не установлено большинство голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов;

Собранием кредиторов от 26.02.2009 г. приняты  следующие решения:

- принять к сведению и утвердить отчет конкурсного управляющего Новошицкого С.В. о ходе процедуры конкурсного производства должника за период с 06.02.2009г. по 26.02.2009г.: «За» – 54.71% от установленных голосов по реестру требований кредиторов; «Против» – 45,29% от установленных голосов по реестру требований кредиторов;