Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.07.2009 по делу n А53-2408/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А53-2408/2009

27 июля 2009 г.                                                                                 15АП-5510/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 20 июля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 июля 2009 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ткаченко Т.И.,

судей Ивановой Н.Н., Смотровой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Хорошайло Е.А.,

при участии:

от заявителя: представителя по доверенности от 05.02.2009 г. Шаловой О.В., паспорт 6004 № 494514, выдан ОМ № 2 УВД г. Таганрога Ростовской области 11.11.2003 г.;

от заинтересованного лица: представителя по доверенности от 16.01.2009 г. № 05-28/00509 Кораблева Р.Г., удостоверение ГС № 185577; представителя по доверенности от 17.02.2009 г. № 05-28/026 Григорьевой Н.Л., удостоверение № ГС 106436;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Ростовской таможни

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 13.05.2009 г. по делу № А53-2408/2009

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Стройком"

к Ростовской таможне

о признании незаконными решений, недействительным требования и об обязании возвратить уплаченные таможенные платежи,

принятое судьей Кондратенко Т.И.,

УСТАНОВИЛ:

ООО "Стройком" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании незаконным решения Таганрогской таможни об отказе в предоставлении льготы по уплате НДС в отношении имущества, ввезенного в качестве вклада в уставный капитал общества и декларируемого по ГТД № 10319014/300908/0002839; о признании недействительным требования об уплате таможенных платежей от 07.11.2008 №452 об уплате таможенных платежей в сумме 3996000 рублей, пени в сумме 55677,60 рублей; о признании незаконным решения от 04.12.2008г. об обращении взыскания задолженности по уплате доначисленных таможенных платежей на сумму денежного залога в сумме 3996000 рублей, в т.ч. НДС 3996000 рублей; о признании незаконным решения о взыскании денежных средств в бесспорном порядке №28 от 04.12.2008; о признании незаконным решения о приостановлении операций по счетам в банке №82 от 04.12.2008; об обязании таможню возвратить обществу сумму обеспечения таможенных платежей в размере 3996000 рублей.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 13.05.2009 г. заявленные требования удовлетворены в полном объеме. Судебный акт мотивирован наличием у общества всех необходимых оснований для получения льготы по уплате НДС на имущество, ввозимое в качестве вклада иностранного учредителя в уставный капитал юридического лица.

Не согласившись с принятым судебным актом Таганрогская таможня обратилась в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просила отменить решение суда первой инстанции и отказать в удовлетворении заявленных требований, сославшись на то, что обществом была нарушена процедура увеличения уставного капитала, а обязательства по оплате товара выполнены иностранным учредителем на момент регистрации итогов внесения дополнительных вкладов не в полном объеме, в связи с чем у иностранной компании отсутствовало на момент внесения вклада право собственности на бетонный завод. Кроме того, по мнению таможни, представленные при таможенном оформлении документы не позволили однозначно идентифицировать декларируемый товар с товаром, описанным в документах.

В отзыве на апелляционную жалобу таможни общество сослалось на несоответствие выводов таможенного органа фактическим обстоятельствам по делу, указав, что право собственности на вещь по договору купли-продажи переходит к покупателю в момент передачи товара, если иное не установлено договором, а также сославшись на то, что обществом не нарушены требования законодательства в части сроков внесения вкладов в уставной капитал и порядка увеличения уставного капитала.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представители лиц, участвующих в деле, поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на неё, в полном объеме.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, выслушав в судебном заседании пояснения сторон, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу об отсутствии оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как правильно установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, общество с ограниченной ответственностью «Стройком» создано по решению учредителей 16 мая 2008 года (протокол №1 от 16.05.2008г. собрания участников ООО «Стройком»), дата государственной регистрации в качестве юридического лица - 05 июня 2008 года (свидетельство серия 61 №006142554 о государственной регистрации юридического лица, № записи в ЕГРЮЛ - ОГРН 1086154003100).

На момент создания ООО «Стройком» его учредителями являлись:

- гражданин РФ Масленский Владимир Васильевич - номинальный размер доли в уставном капитале 5180000 (пять миллионов сто восемьдесят тысяч) рублей, что соответствует 14% уставного капитала общества;

- гражданин РФ Соловьев Виталий Викторович - номинальный размер доли в уставном капитале 5180000 (пять миллионов сто восемьдесят тысяч) рублей, что соответствует 14% уставного капитала общества;

- гражданин РФ Асатурян Генар Львович - номинальный размер доли в уставном капитале 5180000 (пять миллионов сто восемьдесят тысяч) рублей, что соответствует 14% уставного капитала общества;

- гражданин Республики Турция Бабаджан Эфган - номинальный размер доли в уставном капитале 3700000 (три миллиона семьсот тысяч) рублей, что соответствует 10% уставного капитала общества;

- ХЭНТЛИ ИНВЕСТМЕНТС ЛЛП (Соединенное Королевство Великобритании и Северной Ирландии) - номинальный размер доли в уставном капитале 17760000 (семнадцать миллионов семьсот шестьдесят тысяч) рублей, что соответствует 48% уставного капитала общества.

При этом согласно Протоколу №1 собрания участников ООО «Стройком» от 16.05.2008г. участники общества обязались на момент государственной регистрации общества внести вклады в уставный капитал общества в размере 52% его величины, а оставшаяся часть уставного капитала должна быть внесена в течение одного года с момента государственной регистрации (т.е. до 05.06.2009г.).

Всего до даты государственной регистрации ООО «Стройком» было оплачено его учредителями 19240000 рублей, что составило 52% от уставного капитала ООО «Стройком»

25.09.2008 г. в уставный капитал ООО «Стройком» иностранным участником общества - ООО «ХЭНТЛИ ИНВЕСТМЕНТС» - был внесен в качестве оплаты имущественного вклада указанного участника в уставный капитал ООО «Стройком» бетонный завод.

Поскольку стоимость бетонного завода в уточненной комплектации составила сумму, большую, чем на момент создания ООО «Стройком», о чем было заявлено самим иностранным участником, учредителями ООО «Стройком» было принято решение об увеличении уставного капитала и внесении оставшимися участниками дополнительных вкладов.

Регистрирующим органом была осуществлена государственная регистрации изменений в учредительных документах ООО «Стройком», связанных в том числе с увеличением размера уставного капитала ООО «Стройком» до величины 46 250 000 рублей (свидетельство серии 61 №006763547 от 02.10.2008г. о внесении записи в ЕГРЮЛ №2086154074367).

Иностранным участником ООО «Стройком» - ООО «ХЭНТЛИ ИНВЕСТМЕНС» - вносимое в качестве вклада имущество - автоматический бетонный завод, было приобретено в соответствии с контрактом на поставку бетонного завода №104 от 31 марта 2008г., заключенным между ООО «ХЕНТЛИ ИНВЕСТМЕНТС ЛЛП» и компанией «Pikmakina Otomotiv Ihsaat Makina Pazarlama Ihrakat San. Ve Tic. LTD «STI» ™».

Согласно CMR, представленных заявителем Таганрогской таможне, указанное выше имущество было ввезено иностранным участником на таможенную территорию Российской Федерации 07.09.2008г., о чем на накладных Новороссийской таможней сделаны соответствующие отметки.

Бетонный завод 15.09.2008г. в комплектации, определенной контрактом на поставку, был помещен на склад временного хранения на территории Таганрогской таможни.

Между представителем иностранного участника ООО «ХЭНТЛИ ИНВЕСТМЕНС» и обществом с ограниченной ответственностью «Стройком» в лице генерального директора Ханина С.Н. 25.09.2008 г. был составлен акт№1 о передаче бетонного завода в комплектации, отраженной в акте, в качестве оплаты иностранным участником его имущественного вклада в уставный капитал ООО «Стройком».

Ввозимое имущество оформлено по грузовой таможенной декларации № 10319014/300908/0002839, при оформлении которой обществом заявлена льгота в виде освобождения от уплаты НДС по ввезенному имуществу.

После проведения проверки представленных обществом документов и сведений, Таганрогской таможней уведомлением от 16.10.2008 было предписано ООО «Стройком» в срок до 20.10.2008 предоставить обеспечение уплаты условно начисленного налога для возможности распоряжаться товарами.

Платежными поручениями № 66 и № 67 от 16.10.2008 ООО «Стойком» перечислено таможне 3868616,34 рублей и 1273836,66 рублей, а всего 3996000 рублей, после чего Таганрогской таможней 17.10.2008г. бетонный завод был оформлен в таможенном отношении.

Таганрогской таможней 07.11.2008 г. было принято решение об отказе в предоставлении льготы по уплате НДС в отношении товаров, ввозимых в качестве вклада в уставный капитал ООО «Стройком» и декларируемых по ГТД №103190014/300908/0002839.

В адрес ООО «Стройком» Таганрогской таможней 07.11.2008г. направлено требование № 452 об уплате таможенных платежей в размере 3 996 000 рублей и пени за несвоевременную уплату таможенных пошлин и налогов за период с 01.10.2008г. по 07.11.2008г. в сумме 55 677,60 рублей.

ООО «Стройком» 26.11.2008г. обратилось в Таганрогскую таможню с заявлением о возврате суммы таможенного обеспечения.

Таганрогской таможней 04.12.2008 г. в связи неисполнением ООО «Стройком» требования об уплате таможенных платежей № 452 от 07.11.2008 г. было принято решение об обращении взыскания задолженности по уплате доначисленных по ГТД №10319014/300908/0002839 таможенных платежей на сумму денежного залога.

Таганрогской таможней 04.12.2008 принято решение № 82 о взыскании в бесспорном порядке пени на 04.12.2008г. в размере 88711,20 рублей.

Не согласившись с вышеуказанным требованием и решениями Ростовской таможни, общество обратилось в суд с настоящим заявлением.

В соответствии с требованиями статьи 16 Федерального закона №14-ФЗ от 08.02.1998г. «Об обществах с ограниченной ответственностью», на момент государственной регистрации уставный капитал общества должен быть оплачен учредителями общества не менее чем на половину.

Согласно положениям статьи 2.3.1 Устава ООО «Стройком» вклад в уставный капитал общества вносится в размере 52% его величины на момент государственной регистрации общества, оставшаяся часть в течение одного года с момента государственной регистрации общества.

Из материалов дела следует, что на момент государственной регистрации общества обязанность оплатить 52 % уставного капитала была выполнена учредителями в полном объеме, что подтверждается выписками Ростовского филиала Банка «Возрождение».

В общей сумме до даты государственной регистрации ООО «Стройком» было оплачено его учредителями 19240000 рублей. Указанная сумма составила 52% от уставного капитала ООО «Стройком».

Таким образом, при создании общества и подаче документов в регистрирующий орган - ИФНС России по г. Таганрогу - учредителями ООО «Стройком» не допущено каких-либо нарушений положений ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», иных норм действующего законодательства, а также положений учредительных документов ООО «Стройком».

В соответствии со статьей 16 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», п.2.3.1 Устава ООО «Стройком» оставшаяся часть неоплаченного на момент государственной регистрации общества уставного капитала подлежит оплате в течение одного года с момента государственной регистрации общества.

При этом согласно статье 15 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», если номинальная стоимость доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемая неденежным вкладом, составляет более 200 МРОТ, установленных федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком.

Из материалов дела видно, что в соответствии с актом №1 приемки-передачи имущества в уставный капитал ООО «Стройком» от 25.09.08г. иностранный участник общества - ООО «ХЭНТЛИ ИНВЕСТМЕНТС», внесло в качестве оплаты имущественного вклада в уставный капитал ООО «Стройком» оборудование для бетонного завода. Стоимость переданного имущества подтверждена отчетом независимого оценщика №023ОБ об оценке оборудования бетонного завода от 25.09.2008 г.

Состав оборудования бетонного завода, вносимого иностранным участником в качестве имущественного вклада, изменился, а в соответствии с отчетом независимого оценщика №02ЗОБ об оценке оборудования бетонного завода стоимость бетонного завода в уточненной комплектации составила сумму, большую, чем на момент создания ООО «Стройком» было заявлено самим иностранным участником. В связи с этим участниками ООО «Стройком» было принято решение об увеличении уставного капитала и внесении оставшимися участниками дополнительных вкладов, согласно Протоколу внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью «Стройком» от 25.09.2008. Участниками был определен срок для внесения дополнительных вкладов - до 26.09.2008.

В соответствии с требованиями статьи 19 ФЗ «Об ООО» при принятии участниками общества решения об увеличении уставного капитала регистрация изменений в учредительных документах производится регистрирующим органом при одновременном представлении документов, подтверждающих внесение дополнительных вкладов участниками общества в полном размере.

Согласно свидетельству серии 61