Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.08.2009 по делу n А32-24843/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

А32-24843/2008

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Донудело № А32-24843/2008

07 августа 2009 г.15АП-4070/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 04 августа 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 августа 2009 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Захаровой Л.А

судей Андреевой Е.В., Винокур И.Г.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Яицкой С. И.

при участии:

от ООО "Нитро-Кубань" –представитель –Грязнова Таисия Петровна, доверенность от 09.09.2008 г. № 33,

от Инспекции Федеральной налоговой службы России по Темрюкскому район Краснодарского края –представители не явились, о времени и месте судебного заседания уведомлен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы России по Темрюкскому район Краснодарского края,

на решение Арбитражного суда Краснодарского краяот 25.02.2009 г. по делу № А32-24843/2008,

принятое в составе судьи Бондаренко И. Н.

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Нитро-Кубань"

к Инспекции Федеральной налоговой службы России по Темрюкскому району Краснодарского края

об обязании принять решение о начислении и уплате суммы процентов

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Нитро-Кубань" (далее –ООО "Нитро-Кубань") обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы России по Темрюкскому району Краснодарского края (далее –ИФНС России по Темрюкскому району Краснодарского края) об обязании принять решение в порядке п. 10 ст. 176 НК РФ о начислении и уплате обществу суммы процентов в размере 212 532, 71 руб. за нарушение срока возврата НДС в сумме 8 878 124 руб. за 2-й квартал 2004 г. (с учетом уточнений первоначально заявленных требований, произведенных в порядке ст. 49 АПК РФ –л.д. 115-116).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 25.02.2009 г. заявленные требования удовлетворены. Судебный акт мотивирован тем, что    налоговый орган обязан перечислить обществу сумму незаконно восстановленного НДС за 2-й квартал 2004г. вместе с суммой процентов за несвоевременный возврат суммы налога. Начисление процентов следует осуществлять с 14.08.2007г. - на 12-й рабочий день с момента завершения камеральной налоговой проверки на сумму налога в размере 8 878 124 руб. исходя из ставки рефинансирования Центрального банка РФ, действовавшей в дни нарушения срока возмещения до даты возврата суммы налога.

Не согласившись с данным судебным актом, Инспекция Федеральной налоговой службы России по Темрюкскому району Краснодарского края обжаловала его в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просила решение от 25.02.2009 г. отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований заявителя.

В судебном заседании представитель общества против удовлетворения апелляционной жалобы возражала. Пояснила, что для определения периода просрочки, в случае нарушения налоговым органом сроков возврата налогов из бюджета, заявлений налогоплательщика не требуется.

Представитель налоговой инспекции в судебное заседания не явился, о времени и месте судебного разбирательства уведомлен надлежащим образом.

В судебном заседании 28.07.2009 г. объявлен перерыв до 04.08.2009 г. После перерыва судебное заседание продолжено.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что апелляционная жалоба налоговой инспекции подлежит удовлетворению.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, согласно протоколу внеочередного общего собрания участников №14 от 03.03.08г. принято решение об изменении фирменного наименования ООО «ТоАЗ-Техника» общества на ООО «Нитро-Кубань», внесены изменения в Устав и учредительный договор общества, о чем согласно свидетельству серия 23 №006974387 от 14.03.08г. внесена запись в Единый государственный реестр юридических лиц.

По результатам камеральной налоговой проверки уточненной налоговой декларации общества по НДС за второй квартал 2004 г. ИФНС России по Темрюкскому району Краснодарского края составлен акт № 11-19/-381 от 25.06.2007 г. и принято решение № 6031 от 26.07.2007г. об отказе в привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения Указанным решением НДС по уточненной налоговой декларации за 2 кв. 2004г. в сумме 8 878 124 руб. был восстановлен со ссылкой на неправомерное представление уточненной декларации за 2-й кв. 2004г.

Общество обратилось в налоговый орган с заявлением № 65 от 09.10.07г. о перечислении переплаты НДС по декларации за 2 квартал 2004г. в сумме 8878124 руб. и процентов за пользование чужими денежными средствами на расчетный счет заявителя.

Решением инспекции от 25.10.07г. №3378 заявителю отказано в возврате налога со ссылкой на решение от 26.07.07г. № 2680 и невозможность идентифицировать налогоплательщика к зачету.

На заявление общества от 25.01.2008г. № 98 (полученного инспекцией 28.01.2008 г.) о возврате на расчетный счет суммы НДС в размере 8 878 124 руб. налоговый орган решением от 30.01.2008г. № 3697 отказал в возврате заявленной к возмещению суммы, ссылаясь на отсутствие переплаты в КЛС.

16.04.2008г. извещением №11602 налоговый орган сообщил о принятом решении №1233 от 08.04.2008г. о возврате суммы налога в размере 8 878 124 руб.

Указанная сумма налога была зачислена налоговым органом 21.04.08г. на расчетный счет общества без суммы процентов.

Полагая, что инспекция обязана начислить и уплатить проценты за нарушение сроков возврата налога, общество обратилось в суд с настоящими требованиями.

Удовлетворяя заявленные требования в полном объеме, суд первой инстанции не учел следующего.

В соответствии с подпунктом 5 пункта 1 статьи 21 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщики имеют право на своевременный зачет или возврат сумм излишне уплаченных либо излишне взысканных налогов, пени, штрафов.

Согласно пункту 1 статьи 176 Налогового кодекса Российской Федерации в случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 - 3 пункта 1 статьи 146 настоящего Кодекса, полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями настоящей статьи.

После представления налогоплательщиком налоговой декларации налоговый орган проверяет обоснованность суммы налога, заявленной к возмещению, при проведении камеральной налоговой проверки в порядке, установленном статьей 88 Кодекса.

Пунктом 2 статьи 88 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что камеральная налоговая проверка проводится уполномоченными должностными лицами налогового органа в соответствии с их служебными обязанностями без какого-либо специального решения руководителя налогового органа в течение трех месяцев со дня представления налогоплательщиком налоговой декларации (расчета).

В соответствии с пунктом 2 статьи 176 Налогового кодекса Российской Федерации по окончании проверки в течение семи дней налоговый орган обязан принять решение о возмещении соответствующих сумм, если при проведении камеральной налоговой проверки не были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах.

Согласно положениям пункта 3 статьи 176 Налогового кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение о привлечении    налогоплательщика    к    ответственности    за    совершение    налогового правонарушения либо об отказе в привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Пунктом 7 статьи 176 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что решение о зачете (возврате) суммы налога принимается налоговым органом одновременно с вынесением решения о возмещении суммы налога (полностью или частично).

В соответствии с пунктом 8 статьи 176 Налогового кодекса Российской Федерации поручение на возврат суммы налога, оформленное на основании решения о возврате, подлежит направлению налоговым органом в территориальный орган Федерального казначейства на следующий день после дня принятия налоговым органом этого решения.

Территориальный орган Федерального казначейства в течение пяти дней со дня получения указанного поручения осуществляет возврат налогоплательщику суммы налога в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации и в тот же срок уведомляет налоговый орган о дате возврата и сумме возвращенных налогоплательщику денежных средств.

Пунктом 10 статьи 176 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2006 N 137-ФЗ)  определено, что при нарушении сроков возврата суммы налога считая с 12-го дня после завершения камеральной налоговой проверки, по итогам которой было вынесено решение о возмещении (полном или частичном) суммы налога, начисляются проценты исходя из ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что налоговый орган обязан перечислить обществу сумму незаконно восстановленного НДС за 2 квартал 2004 г. вместе с суммой процентов за несвоевременный возврат суммы налога. Вместе с тем, судом первой инстанции не учтено следующее.

Как следует из материалов дела, налоговая декларация за 2 квартал 2004 г. года была подана в налоговый орган 28.04.2007 года. Согласно ст.88 НК РФ камеральная налоговая проверка представленной заявителем декларации налоговым органом должна быть проведена в период до 30.07.2007 года, фактически была проведена в период с 28.04.2007 по 25.06.2007 г., тогда как с заявлением общество обратилось только 28.01.2008 г., то есть за пределами установленного статьей 88 НК РФ срока проведения  камеральной проверки.

В силу части 6 статьи 176 НК РФ при отсутствии у налогоплательщика недоимки по налогу, иным федеральным налогам, задолженности по соответствующим пеням и (или) штрафам, подлежащим уплате или взысканию в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, сумма налога, подлежащая возмещению по решению налогового органа, возвращается по заявлению налогоплательщика на указанный им банковский счет. При наличии письменного заявления налогоплательщика суммы, подлежащие возврату, могут быть направлены в счет уплаты предстоящих налоговых платежей по налогу или иным федеральным налогам.

Статья 176 НК РФ не предусматривает возможности возврата налога без заявления налогоплательщика.

До получения заявления налогоплательщика, в котором содержится явно выраженная им воля на возврат (либо зачет) ему сумм налога, у налогового органа нет обязанности возвращать налог, подлежащий возмещению, и проценты за просрочку возврата налога начислению не подлежат.

Данный вывод соответствует редакции пункта 10 статьи 176 НК РФ, в котором установлены правила исчисления процентов при нарушении сроков возврата налога.

Таким образом, неправомерен вывод суда первой инстанции о необходимости начисления процентов начиная с 14.08.2007 г.

В отличие от ранее действовавшей редакции, нынешняя редакция ст.176 НК РФ от 27.07.2006 N 137-ФЗ  прямо не определяет порядок расчета в случаях подачи заявления по истечении срока камеральной проверки. Однако, из системного анализа  ч. 6-10 ст. 176 НК РФ следует, что сумма процентов должна начисляться с 12-го дня после поступления за рамками камеральной проверки заявления о возврате.

Порядок исчисления сроков определен статьей 6.1 НК РФ. Сроки, установленные законодательством о налогах и сборах, определяются календарной датой, указанием на событие, которое должно неизбежно наступить, или на действие, которое должно быть совершено, либо периодом времени, который исчисляется годами, кварталами, месяцами или днями. Срок, определенный днями, исчисляется в рабочих днях, если срок не установлен в календарных днях. При этом рабочим днем считается день, который не признается в соответствии с законодательством Российской Федерации выходным и (или) нерабочим праздничным днем.

С учетом изложенного, в рамках данного дела проценты должны начисляться с 13.02.2008 г. (двенадцатый рабочий день после подачи заявления от 28.01.2008 г.) по день, предшествующий дате фактического перечисления соответствующих сумм налогоплательщику, то есть по 20.04.08г. (деньги были перечислены 21.04.2008 г. по платежному поручению № 81675346, л.д. 100 т.1), период просрочки составил 68 дней.

Период времени может исчисляется годами, кварталами, месяцами или днями. Поскольку в ст. 176 НК РФ прямо не указано, что период пользования денежными средствами налогоплательщика определяется днями (указано лишь на начало его исчисления как на 12-ый день), основания для применения ч.6 ст. 6.1 НК РФ и расчета процентов исходя из рабочих дней отсутствуют. Период пользования денежными средствами налогоплательщика  в данном случае рассчитывается в календарных днях.

Процентная ставка принимается равной ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действовавшей в дни нарушения срока возмещения.

Довод инспекции о необходимости исчисления ставки из расчета 1/365, а не 1/360 подлежит отклонению. Постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.1998 N 13/14 определено, что при расчете процентов по ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации число дней в году принимается как 360 дней. Поскольку проценты, установленные ст.176 НК РФ, являются, по сути, платой за пользование денежными средствами налогоплательщика, неправомерно находящимися в бюджете, указанной толкование может быть применено.

Таким образом, сумма процентов составляет 171 890  руб. за период с 13.02.2008 г. по 20.04.2008 г., исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ (8 878 124 руб.* 68 дней*10,25%:360:100=