Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.08.2009 по делу n А32-11042/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-11042/2008

10 августа 2009 г.                                                                               15АП-1724/2009-НР

Резолютивная часть постановления объявлена 04 августа 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 августа 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ехлаковой С.В.

судей Корневой Н.И., Пономаревой И.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ереминой О.А.

при участии:

от ответчика – директор Чендев В.К. паспорт 62 № 9761754, представитель Яковенко Н.Е. по доверенности от 01.08.2009, паспорт 03 03 № 560144 выдан 05.11.2002 код подразделения 232-003;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Кларисса-Строитель» на решение Арбитражного суда Краснодарского края от  10.12.2008 по делу № А32-11042/2008

по иску ООО «Кларисса-Строитель»

к ответчику - ООО «Коралл»

при участии третьего лица - ЗАО «Кларисса»

о взыскании задолженности и процентов в сумме 1771594 руб. 61 коп. по встречному иску

принятое в составе судьи Бабаевой О.В.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Кларисса-Строитель» обратилось в арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Тэксон Ресурс» и обществу с ограниченной ответственностью  «Коралл» о взыскании с ответчиков солидарно 1 771 594,61 рубля, из них 1 595 232,41 рубля долга и 176 362,20 рубля процентов за период с 29.04.2007г. по 31.05.2008г.

Основаниями заявленных требований по первоначальному иску являются невыполнение ответчиками обязательств по договорам подряда № 156 от 22.03.2004г, заключенного истцом с ООО «Тэксон Ресурс»; № 6, № 7, № 8, № 9 от 04.05.2007г., заключенным с  ООО «Коралл».

Определением суда от 30.09.2008г. производство по первоначальному иску в отношении ООО «Тэксон Ресурс», г. Краснодар прекращено, в связи с тем, что 10.04.2007 произведена государственная регистрация прекращения деятельности ООО «Тэксон Ресурс» в связи с его ликвидацией на основании определения арбитражного суда Краснодарского края от 04 апреля 2007 года по делу № А-32-9608/2006-46/З 65-Б о завершении конкурсного производства в отношении ООО «Тэксон Ресурс».

Определением суда от 31.07.2008г. для совместного рассмотрения с первоначальным иском принято к производству встречное исковое заявление ООО «Коралл» к ООО «Кларисса-Строитель» о взыскании 3 778 503 рублей задолженности  и 434 845,40 рублей процентов за период с 01.03.2007г. по 23.07.2008г.

В качестве оснований встречного иска было указано наличие задолженности ООО «Кларисса-Строитель» в размере 1 861 907 руб. за выполненные по договорам подряда № 6, № 7, № 8, № 9 от 04.05.2007г. строительно-монтажные работы согласно актам Ф-2 за июнь-июль 2007г. и задолженность ООО «Кларисса-Строитель» в размере 1 916 596 руб. согласно акту взаимозачетов ООО «Кларисса-Строитель», ООО  «Тэксон Ресурс» и ООО «Коралл». 

Решением арбитражного суда от 10.12.2008г. в удовлетворении первоначального и встречного исков отказано.

Решение мотивировано  тем, что   ООО «Кларисса-Строитель» не доказано исполнение условий дополнительного соглашения от 25.12.2006  в части передачи  объема выполненных ООО «Тэксон Ресурс» работ ООО «Коралл», кроме того, не подтверждена первичными документами задолженность ООО «Тэксон Ресурс» перед ООО «Кларисса-Строитель», указанная в акте сверки от 28.02.2007г., а также не представлены акты приема-передачи квартир ООО «Тэксон Ресурс» по договорам долевого участия в строительстве. Строительные материалы, переданные ООО «Коралл», использованы последним при производстве строительных работ, что исключает возможност возврата их стоимости заказчику. Требования по встречному иску отклонены судом на том основании, что наличие задолженности в размере 1 916 596 руб. по акту сверки  от 28.02.07, подписанному между ООО «Кларисса-Строитель» и ООО «Коралл» не подтверждено первичными документами, а задолженность в размере 1 861 907 руб. возникла из договоров № 6, № 7, № 8, № 9 от 04.05.2007г, в которых ООО «Кларисса-Строитель» не является стороной.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Кларисса-Строитель» обжаловало его по правилам главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2009 решение арбитражного суда Краснодарского края от 10.12.2008г. по настоящему делу оставлено без изменения.

Постановлением кассационной инстанции от 18.06.2009 постановление апелляционной инстанции отменено, дело направлено на новое рассмотрение в апелляционный суд.

В апелляционной жалобе заявитель просил решение суда отменить в части отказа в удовлетворении первоначальных исковых требований, ссылаясь  на неправильное применение судом норм материального права, а также на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.

В обоснование жалобы ООО «Кларисса-Строитель» сослалось на то, что в подтверждение задолженности ООО «Тэксон Ресурс» и ООО «Коралл» были представлены приходные кассовые ордера, свидетельствующие о выплате денежных средств ответчикам, с учетом которых сторонами был подписан акт взаимозачетов на сумму 1  916 596. 75 руб., в связи с этим вывод суда о недоказанности факта задолженности ответчиков, по мнению заявителя, является неправильным. Общество также считает, что суд не дал надлежащей оценки представленным в дело документам: графику выполнения работ и расчету погашения задолженности ООО «Тэксон Ресурс» перед ООО  «Кларисса-Строитель», в котором были предусмотрены объемы работ, переданные ООО «Коралл», что свидетельствует о выполнении истцом  обязанности, установленной в дополнительном соглашении от 25.12.2006. Кроме того, заявитель указывает, что ООО «Коралл» не представлены документы, свидетельствующие о списании переданных ему материалов при выполнении строительных работ.

ООО «Коралл» отзыв на апелляционную жалобу не представило, направило свои доводы по делу, в которых просило признать недействительными: дополнительное  соглашение от 25.12.2006, акт взаимозачета между ООО «Кларисса-Строитель», ООО  «Тэксон Ресурс» и ООО «Коралл», расчет погашения задолженности «Тэксон Ресурс» перед ООО «Кларисса-Строитель», договор уступки №2 от 01.04.2008, заключенный между  ООО «Кларисса-Строитель» и ООО «Дом-Строй», а также взыскать с ООО «Кларисса-Строитель» в пользу ООО «Коралл» 2 269 662 руб. основного долга и 310 158 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами. Поскольку в суде первой инстанции встречные исковые  требования в указанном объеме не заявлялись, а в соответствии с пунктом 3 статьи 266 АПК РФ в арбитражном суде апелляционной инстанции не применяются правила об изменении предмета или основания иска, об изменении размера исковых требований, изложенные в названном  документе требования ООО «Коралл» не принимаются к рассмотрению апелляционной инстанцией.

Ранее ООО «Коралл» подавалась апелляционная жалоба на решение суда от 10.12.2008г., которая была возвращена заявителю определением апелляционного суда от 17.04.2009. Повторно с апелляционной жалобой ООО «Коралл» не обращалось, однако, изложенная в доводах по делу позиция общества свидетельствует о том, что ООО «Коралл» также не согласно с принятым судебным актом и возражает против его рассмотрения только в обжалуемой части. При таких условиях апелляционная инстанция пришла к выводу о необходимости проверки судебного акта в полном объеме.

Представители ООО «Кларисса-Строитель» и ЗАО «Кларисса» и ООО «Тэксон Ресурс» явку представителей в судебное заседание апелляционной инстанции не обеспечили, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы надлежащим образом извещены в силу статьи 123 АПК РФ, что согласно статье 156 АПК РФ не препятствовало рассмотрению апелляционной жалобы по существу.

Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителей ООО «Коралл», Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемое решение не подлежит отмене по следующим основаниям.

Судом установлено, что 22.03.2004 года между ООО  «Кларисса-Строитель» (заказчиком) и ООО «Тэксон Ресурс» (подрядчиком) заключен договор подряда № 156 (том 1 л.д. 28-35), по условиям которого, подрядчик обязался по заданию заказчика выполнить весь комплекс внутренних санитарно-технических работ по устройству систем холодного и горячего водоснабжения, фекальной и дождевой канализации, отопления в строящихся блок- секциях № 8, 9, 10 жилого дома (литер 39) по проспекту Чекистов, 42 в Юбилейном микрорайоне г. Краснодара, а заказчик обязался принять и оплатить указанные работы на момент подписания договора в размере 5 923 697 рублей; объемы работ будут подтверждаться по факту, согласно актам выполненных работ по форме КС-2; окончательный расчет за выполненные работы производится заказчиком на основании акта сдачи-приемки результата выполненных работ (пункты 1.1., 2.1.-2.2., 12.2. договора).

Согласно пункту 12.1. договора, часть стоимости выполненных работ, в сумме 3 109 759 рублей, заказчик в соответствии с договором 29/1 по долевому участию в строительстве направляет в счет уплаты стоимости причитающейся ему общей площади жилья в строящемся доме по ул. Кубано-Набережная в квартире 23 в городе Краснодаре, что составляет трехкомнатную квартиру № 29, общей площадью 131,63 кв.м. по 23 625 рублей за 1 кв.м.

05.01.2005 года между ООО «Кларисса-Строитель» (заказчиком) и ООО  «Тэксон Ресурс» (инвестором) заключен договор по долевому участию в строительстве жилья в  г. Краснодаре, ул. Кубано-Набережная, квартал № 23, № 726/14 (том 1 л.д. 18-23), по условиям которого, инвестор выполняет работы по договору подряда № 156 от 22.03.2004г., а ООО «Кларисса-Строитель» по окончании строительства передает инвестору по Акту ориентировочно 97,02 кв.м. общей жилой площади по цене 25 000 рублей за 1 кв.м., что составляет двухкомнатную квартиру № 726 (стоимость квартиры 2 425 500 рублей).

Дополнительными соглашениями к договору стороны определили, что инвестору засчитывается оплата за 24,432 кв.м. общей площади жилья квартиры № 726, на сумму 684 096 рублей, из расчета 28 000 рублей за 1 кв.м. (письмо директора ООО «Тэксон Ресурс» от 25.11.2005г. - том 1 л.д. 99); 72,588 кв.м общей площади жилья квартиры № 726 оплачены путем выполнения работ стоимостью 2 032 480 рублей (л.д. 22-23).

26.04.2005 года между ООО «Кларисса-Строитель» (заказчиком) и ООО «Тэксон Ресурс» (инвестором) заключен договор по долевому участию в строительстве жилья в г. Краснодаре, ул. Кубано-Набережная, квартал № 23, № 727/14 (том 1 л.д. 24-26), по условиям которого, инвестор оплачивает договор за счет выполненных работ по договору подряда № 156 от 22.03.2004г. стоимостью 2 032 480 рублей (акт сверки от 26.04.2005г.), что составляет 72,588 кв.м. общей площади по цене 28 000 рублей за 1 кв.м., а ООО «Кларисса-Строитель» по окончании строительства передает инвестору по Акту ориентировочно 126,16 кв.м. общей жилой площади по цене 28 000 рублей за 1 кв.м., что составляет трехкомнатную квартиру № 727 (стоимость квартиры 3 532 480 рублей); невыкупленная площадь квартиры на момент подписания договора составила 53,572 кв.м., что составляет 1 500 016 рублей (53,572 кв.м. х 28 000 рублей).

25.12.2006 года между ООО «Кларисса-Строитель», ООО «Тэксон Ресурс» и ООО «Коралл» подписано дополнительное соглашение к договору подряда на выполнение санитарно-технических работ на объекте: «16-ти этажный жилой дом в ЮМР (литер 39) 8, 9 и 10 б/секции по проспекту Чекистов, 42 г. Краснодар» (договор подряда № 156 от  22.03.2004г.) (том 2 л.д. 72).

В пункте 1 дополнительного соглашения указано, что в силу ряда обстоятельств ООО «Тэксон Ресурс» не имеет возможности продолжить исполнять свои обязательства по договору подряда на выполнение санитарно-технических работ на указанном объекте в части: - сдачи внутренних систем отопления; -  сдачи систем холодного и горячего водоснабжения; -  сдачи систем хоз/бытовой и дождевой канализаций; -  установки квартирных приборов учёта горячей и холодной воды;  -  теплоизоляции магистральных трубопроводов в цокольном и техническом этажах.

Пунктом  2 данного соглашения предусматривалось, что ООО «Коралл», с согласия ООО «Кларисса-Строитель» и ООО «Тэксон Ресурс» обязуется на условиях вышеуказанного договора выполнить и сдать оговоренные в пункте 1 объёмы работ ООО «Кларисса-Строитель» в срок до 30.06.2007г., при условии, что все  без исключения, перечисленные в пункте 1 работы будут переданы ООО Коралл».

Пунктом 3 устанавливалось, что при невыполнении ООО «Кларисса-Строитель» оговоренных в пункте 2 условий,  действие настоящего дополнительного соглашения теряет силу.

Согласно пункту 4 стороны соглашения в случае невыполнения ООО «Коралл» оговоренных в пункте 2 условий, его денежные средства,  полученные им за выполненные санитарно-технические работы на 3 и 14 б/секциях объекта «15-16 этажные жилые дома по ул. Кубанская Набережная в 23 квартале г. Краснодар засчитываются в пользу ООО «Кларисса-Строитель» в счёт погашения долгов ООО «Тэксон Ресурс» перед ООО «Кларисса-Строитель».

Кроме этого, между ООО «Коралл» и ООО «Кларисса-Строитель»  был утвержден расчет погашения задолженности ООО «Тэксон Ресурс» перед ООО «Кларисса-Строитель», которым предусматривалось, что 60 % от выполненных ООО «Коралл» работ направлялось  в счет погашения задолженности ООО «Тэксон Ресурс» , а остальные 40 % оплачивались ООО «Кларисса-Строитель» денежными средствами ООО «Коралл» (том 1 л.д. 126).   

28.02.2007 года между ООО «Кларисса-Строитель» и ООО «Тэксон Ресурс» был подписан акт сверки расчетов в счет участия в строительстве жилого дома, согласно которому, задолженность ООО «Тэксон Ресурс» перед ООО «Кларисса-Строитель» составила 3 856 858,94 рубля (том 1 л.д. 146-148).

07.06.2007 между ООО «Тэксон Ресурс» и  ООО «Кларисса-Строитель» составлен акт сверки, согласно которому задолженность ООО «Тэксон Ресурс»  перед ООО «Кларисса-Строитель»  уменьшилась до 1 437 415, 01 руб.

Полагая, что исходя из  условий дополнительного соглашения от 25.12.2006  ООО