Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.08.2009 по делу n А32-24929/2008. Изменить решение

А32-24929/2008

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону     дело № А32-24929/2008-5/397

14 августа 2009 г.№ 15АП-3999/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 10 августа 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен          14 августа 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Андреевой Е.В.

судей Винокур И.Г., Захаровой Л.А.

при ведении протокола судебного заседания судьей Андреевой Е.В.

при участии:

от заявителя: представитель не явился, извещен (уведомление №43260)

от заинтересованного лица: представитель не явился, извещен (уведомление №43261)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ИФНС России по Темрюкскому району Краснодарского краю

на решение Арбитражного суда Краснодарского краяот 25 февраля 2009г. по делу № А32-24929/2008-5/397

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Нитро-Кубань»

к заинтересованному лицу ИФНС России по Темрюкскому району Краснодарского краю

об обязании принять решение о начислении и выплате процентов

принятое в составе судьи Бондаренко И.Н.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Нитро-Кубань» (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к ИФНС России по Темрюкскому району Краснодарского краю (далее – налоговая инспекция) об обязании налоговой инспекции принять решение в порядке п.10 ст.176 НК РФ о начислении и уплате обществу суммы процентов в размере 585 213,47 руб. за нарушение срока возврата налога на добавленную стоимость в сумме 29 522 014 руб. за апрель 2007г. (уточненные требования, л.д.138-139).

Решением суда от 25 февраля 2009г. налоговая инспекция обязана принять решение в порядке п.10 ст.176 НК РФ о начислении и уплате обществу суммы процентов в размере 585 213,47 руб. за нарушение срока возврата налога на добавленную стоимость в сумме 29 522 014 руб. за апрель 2007г.

Решение мотивировано тем, что налоговая декларация по НДС за апрель 2007 года подана обществом в налоговый орган 21.05.2007г., в связи с чем, срок проведения камеральной налоговой проверки оканчивается 21.08.2007г. Начисление процентов следует осуществлять с 21.08.2007г. - на 12-й рабочий день с момента завершения камеральной налоговой проверки. С двенадцатого дня, который приходится на 06.09.2007г., начисляются проценты на сумму налога в размере 29 522 014 руб., исходя из ставки рефинансирования Центрального банка РФ, действовавшей в дни нарушения срока возмещения. Поскольку, налоговая декларация подана обществом 21.05.2007г., на порядок определения процентов, подлежащих начислению за несвоевременный возврат налога, распространяется ст.176 НК РФ в редакции Федерального закона №137-Ф3 от 27.07.2006г., а именно, проценты, установленные п.10 ст.176 НК РФ, подлежат начислению за каждый календарный день просрочки из расчета 1/360 ставки рефинансирования по день, предшествующий дате фактического перечисления казначейством соответствующих сумм налогоплательщику, за период с 06.09.2007г. по 08.06.2008г. (включительно) что составляет 277 дней.

В Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд обратилась налоговая инспекция с апелляционной жалобой в которой просит, отменить решение суда от 25.02.2009г., вынести новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований общества.

По мнению подателя жалобы, суд в решении от 25.02.2009г. произвел расчет процентов исходя из 1/360 ставки рефинансирования за день, за период с 06.09.2009г. по 08.06.2008г. Данный расчет процентов налоговая инспекция считает необоснованным по следующим основаниям: взыскание процентов, исходя из 1/360 ставки рефинансирования за день просрочки, было предусмотрено в редакции НК РФ, действовавшей до изменений, внесенных Федеральным законом от 27.07.2006г. № 137-ФЗ. Действующая редакция ст. 176 НК РФ не содержит указания на то, исходя из какого количества дней - 360, 365 или 366 - производится расчет соответствующих процентов. Так, заявление № 67 от 09.10.2008г. о возврате суммы НДС в размере 29 522 014 руб. получено инспекцией 12.10.2007г. следовательно, срок, в течение которого налоговым органом необходимо произвести возврат налога, истекает 12.11.2008г. Таким образом, судом неверно произведен расчет процентов за несвоевременный возврат НДС.

В отзыве на апелляционную жалобу  общество просит решение суда от 25.02.2009г. оставить без изменения, апелляционную жалобу –без удовлетворения.

В судебном заседании рассмотрение дела начато сначала (ч. 2 ст. 18 АПК РФ) ввиду замены в составе суда. Судом получены ходатайства заявителя и налоговой инспекции о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие их представителей. Протокольным определением суда ходатайства удовлетворены.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, согласно протоколу внеочередного общего собрания участников №14 от 03.03.08г. принято решение об изменении фирменного наименования общества с  ООО «ТоАЗ-Техника» на ООО «Нитро-Кубань», внесены изменения в Устав и учредительный договор общества, о чем согласно свидетельству серии 23 №006974387 14.03.08г. внесена запись в Единый государственный реестр юридических лиц.

Налоговой инспекцией проведена камеральная налоговая проверка представленной заявителем 21.05.2007г. декларации по налогу на добавленную стоимость за апрель 2007г. с заявленной к вычету суммой налога в размере 29 522 014 руб., уплаченного при ввозе товара на таможенную территорию РФ.

Общество обратилось в адрес налогового органа с заявлением №67 от 09.10.2007г., о возврате налога на добавленную стоимость за апрель 2007г. в сумме 29 522 014 руб. и процентов за нарушение срока возврата указанного налога, согласно входящему штампу налоговой инспекции данное заявление зарегистрировано 12.10.2007г.

.10.2007г. налоговой инспекцией по результатам рассмотрения заявления вынесено решение № 3379 об отказе в осуществлении зачета (возврата) со ссылкой решение №262 от 18.10.07г. и невозможность идентифицировать налогоплательщика к зачету.

Налоговой инспекцией составлен акт от 20.08.2007г. № 11-19/494-125 камеральной налоговой проверки первичной декларации за апрель 2007г., в котором отражены выявленные нарушения законодательства о налогах и сборах.

По результатам рассмотрения материалов проверки, в отношении общества вынесено решение №2915-9099 от 18.10.2008г. об отказе в привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым был восстановлен НДС за апрель 2007г. в размере 29 522 014 руб. и решение №262-9098 дсп от 18.10.2007г. об отказе в возмещении суммы НДС, заявленной к возмещению.

Общество, не согласившись с выводами проверяющих, изложенных в решениях №2915-9099 от 18.10.2008г. и №262-9098 дсп от 18.10.2007г., обжаловало в апелляционном порядке указанные решения в вышестоящий налоговый орган.

Решениями УФНС России по Краснодарскому краю от 19.12.2007г. №27-13-884-1683 и №27-13-885-1684, апелляционные жалобы общества удовлетворены, решения ИФНС России по Темрюкскому району Краснодарского края от 18.10.2007г. №2915-9099 и №262-9098 дсп отменены.

.05.2008г. общество повторно обратилось в адрес налогового органа с заявлением №24 о возврате налога на добавленную стоимость за апрель 2007г. в сумме 29 522 014 руб. и процентов за нарушение срока возврата указанного налог.

Извещением № 11985 от 09.06.2008г. налоговый орган сообщил о принятом решении №1777 от 04.06.2008г. о возврате суммы налога в размере 29 522 014 руб., данная сумма перечислена на счет заявителя 09.06.2008г., что подтверждается распечаткой из электронной базы данных налоговой инспекции и не оспаривается лицами, участвующими в деле.

Общество обратилось с заявлением, в котором просит обязать налоговую инспекцию принять решение в порядке п.10 ст.176 НК РФ о начислении и выплате суммы процентов, ссылаясь на допущенное налоговым органом нарушение срока возврата налога на добавленную стоимость в сумме 29 522 014 руб. за апрель 2007г.

Согласно п.п. 5 п. 1 ст. 21 НК РФ налогоплательщики имеют право на своевременный зачет или возврат сумм излишне уплаченных либо излишне взысканных налогов, пени, штрафов.

После представления налогоплательщиком налоговой декларации налоговый орган проверяет обоснованность суммы налога, заявленной к возмещению, при проведении камеральной налоговой проверки в порядке, установленном статьей 88 Кодекса.

В соответствии с п. 2 статьи 88 НК РФ установлено, что камеральная налоговая проверка проводится уполномоченными должностными лицами налогового органа в соответствии с их служебными обязанностями без какого-либо специального решения руководителя налогового органа в течение трех месяцев со дня представления налогоплательщиком налоговой декларации (расчета).

В силу п. 1 ст. 176 НК РФ в случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 - 3 пункта 1 статьи 146 настоящего Кодекса, полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями настоящей статьи.

В соответствии с п. 2 ст. 176 НК РФ по окончании проверки в течение семи дней налоговый орган обязан принять решение о возмещении соответствующих сумм, если при проведении камеральной налоговой проверки не были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах.

Согласно положениям п. 3 ст. 176 НК РФ по результатам рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения либо об отказе в привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Пунктом 7 ст. 176 НК РФ установлено, что решение о зачете (возврате) суммы налога принимается налоговым органом одновременно с вынесением решения о возмещении суммы налога (полностью или частично).

В соответствии с п. 8 ст. 176 НК РФ поручение на возврат суммы налога, оформленное на основании решения о возврате, подлежит направлению налоговым органом в территориальный орган Федерального казначейства на следующий день после дня принятия налоговым органом этого решения. Территориальный орган Федерального казначейства в течение пяти дней со дня получения указанного поручения осуществляет возврат налогоплательщику суммы налога в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации и в тот же срок уведомляет налоговый орган о дате возврата и сумме возвращенных налогоплательщику денежных средств.

Вместе с тем, п. 1 ст. 176 НК РФ  определено, что при нарушении сроков возврата суммы налога считая с 12-го дня после завершения камеральной налоговой проверки, по итогам которой было вынесено решение о возмещении (полном или частичном) суммы налога, начисляются проценты исходя из ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что налоговый орган обязан перечислить обществу сумму восстановленного НДС за апрель 2007г. вместе с суммой процентов за несвоевременный возврат суммы налога.

Вместе с тем, судом первой инстанции не учтено следующее.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, налоговая декларация по НДС за апрель 2007 года подана обществом в налоговый орган 21.05.2007г. Согласно ст. 88 НК РФ камеральная налоговая проверка представленной обществом декларации должна быть проведена до 22.08.2007г., фактически проведена в период с 21.05.2007г. по 20.08.2007г., тогда как с заявлением о зачете (возврате) общество обратилось только 12.10.2007г. (т.1, л.д.7), то есть за пределами установленного ст. 88 НК РФ срока проведения камеральной проверки.

В силу п. 6 ст. 176 НК РФ при отсутствии у налогоплательщика недоимки по налогу, иным федеральным налогам, задолженности по соответствующим пеням и (или) штрафам, подлежащим уплате или взысканию в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, сумма налога, подлежащая возмещению по решению налогового органа, возвращается по заявлению налогоплательщика на указанный им банковский счет. При наличии письменного заявления налогоплательщика суммы, подлежащие возврату, могут быть направлены в счет уплаты предстоящих налоговых платежей по налогу или иным федеральным налогам.

Статья 176 НК РФ не предусматривает возможности возврата налога без заявления налогоплательщика.

Из совокупности приведенных норм следует, что правовое значение для рассмотрения данного дела имеет момент обращения налогоплательщика с заявлением о возврате. До получения заявления налогоплательщика, содержащее волеизъявление на возврат сумм налога, у налогового органа отсутствует обязанность возвращать налог, подлежащий возмещению, и проценты за просрочку возврата налога начислению не подлежат.   Данный вывод соответствует редакции п. 10 ст. 176 НК РФ, которой установлены правила исчисления процентов при нарушении сроков возврата налога.

Таким образом, неправомерен вывод суда первой инстанции о том, что  начисление процентов надлежит производить с 06.09.2007г.

В отличие от ранее действовавшей редакции, действующая редакция ст. 176 НК РФ прямо не определяет порядок расчета в случаях подачи заявления по истечении срока камеральной проверки. Однако, из системного анализа  п. 2, 6 –, 10 ст. 176 НК РФ следует, что в случае подачи заявления о возврате налога по истечении трехмесячного срока на проведение камеральной проверки, проценты за несвоевременный возврат должны начисляться с 12-го дня после поступления за рамками камеральной налоговой проверки заявления о возврате.  

Во всех случаях период просрочки длится по день, предшествующий дате фактического перечисления казначейством