Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.03.2008 по делу n А53-10240/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-10240/2007-С3-38

18 марта 2008 г.                                                                                 15АП-579/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 18 марта 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 марта 2008 г..

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Пономаревой И.В.

судей Величко М.Г., Барановой Ю.И.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Харитоновым А.С.

при участии в судебном заседании:

от истца:

- Бодахов Владимир Христофорович, паспорт 60 03 321076, выдан ОВД Пролетарского района г. Ростова-на-Дону, дата выдачи 13.02.2003 г., доверенность № 08-14/0038 от 09.01.2008 г.

- Федотова Елена Ивановна, паспорт 60 04 377238, выдан ОВД Пролетарского района г. Ростова-на-Дону, дата выдачи 30.10.2003 г., доверенность № 08-14/0034 от 09.01.2008 г.

от ответчика:

- Власова Анна Александровна, паспорт 60 02 217088, выдан ОВД Октябрьского района г. Ростова-на-Дону, дата выдачи 09.03.2002 г., доверенность от 09.01.2008 г.

- Камнев Николай Николаевич, паспорт 60 05 257953 выдан  I отделением милиции г. Шахты Ростовской области, дата выдачи 27.04.2005 г., доверенность № 2 от 25.07.2007 г.

от третьего лица:

- Садчикова Елена Валерьевна, паспорт 60 04 291350, выдан Вторым отделом милиции УВД г. Шахты РО, дата выдачи 19.08.2003 г., доверенность № 8 от 21.02.2008 г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Шахтинская Газотурбинная Электростанция"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 12 декабря 2007 г., принятое в составе судьи Воловой И.Э. по делу № А53-10240/2007-С3-38 о взыскании задолженности и процентов

по иску: ООО "Ростоврегионгаз", г. Ростов-на-Дону

к ответчику: ООО "Шахтинская Газотурбинная Электростанция", г. Шахты

третье лицо: ООО "Региональные Коммунальные системы", г. Шахты

УСТАНОВИЛ:

ООО " Ростоврегионгаз " (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Шахтинская Газотурбинная Электростанция" (далее – ответчик) о взыскании 1 877 851 руб. 05 коп. задолженности и 68 263 руб. 96 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Региональные Коммунальные системы".

Решением суда от 12 декабря 2007 г. с ответчика в пользу истца взыскано 1 877 851 руб. 05 коп. задолженности, 68 263 руб. 96 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, а также 21 230 руб. 58 коп. расходов по уплате государственной пошлины. Судебный акт мотивирован тем, что поскольку объем фактически полученного ответчиком газа превысил запланированный (договорный), к стоимости объема дополнительно отобранного газа истцом правомерно применен коэффициент, предусмотренный пунктом 17 Правил поставки газа в Российской Федерации. Возражения общества об отсутствии оснований для применения к спорным отношениям сезонного коэффициента в связи с тем, что ответчик является теплоснабжающей организацией, обеспечивающей тепловой энергией население и объекты коммунально-бытового назначения, суд отклонил.

Общество с ограниченной ответственностью "Шахтинская Газотурбинная Электростанция" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просило решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт, в котором в удовлетворении заявленных исковых требований отказать, ссылаясь на то, что арбитражный суд неполно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела,  не учел, что 95, 1 % потребленной от «Шахтинская ГТЭС» тепловой энергии направляет для удовлетворения нужд населения и объектов социальной сферы. По мнению ответчика, суд не учел, что общество является теплоснабжающей организацией, обеспечивающей тепловой энергией население, объекты коммунально-бытового и социального назначения, то есть относится к коммунально-бытовым потребителям, к которым в соответствии с абзацем вторым пункта 17 Правил поставки газа в Российской Федерации не могут применяться повышающие коэффициенты за перерасход газа. Данное обстоятельство, по мнению заявителя  жалобы установлено в отношении бывшего собственника Шахтинской ГТЭС -  ООО «Компания «Энергоперспектива» Южное отделение» в постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа  от 22.11.05  Ф08-5495/05 по делу N А53-4410/2005-С1-13 и документально подтверждено в настоящем деле. 

Истец представил письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором  отклонил доводы жалобы, полагая, что выводы суда соответствуют закону и представленным в дело доказательствам. Кроме этого, несостоятелен довод ответчика, что 98% выработанной теплоэнергии приходится на предприятия жилищно-коммунальной сферы и население. Из представленной формы 22-ЖКХ за январь-март 2007 года следует, что ответчик, из произведенных 73 743 гигакалории, отпустил якобы населению и бюджетофинансируемым организациям 4821 гигакалории, что составляет всего 6,54%. Доказательств о том, что истец применял повышающий коэффициент к стоимости газа израсходованного на производство указанных 6,54% теплоэнергии, отсутствуют. Из строки 08 раздела 2 указанной формы следует, что ответчик непосредственно от населения доходов за теплоэнергию не получал.  Доказательства заключения договоров теплоснабжения с населением и бюджетофинансируемыми организациями и непосредственный отпуск теплоэнергии указанным абонентам в материалах дела отсутствуют.   Ответчик - ООО «Шахтинская газотурбинная электростанция» -  коммерческое предприятие. В соответствии с уставом и присвоенным ОКВЭД осуществляет: 40.10.11 -  производство электроэнергии тепловыми электростанциями, 40.10.2 -  передача электроэнергии.   Из представленной формы 22-ЖКХ за январь-март 2007 года следует, что ответчик из объемов израсходованного газа, в том числе с перерасходом, произвел 40 285 162 квт/час электроэнергии. Ответчик не является коммунально-бытовым потребителем газа, а является предприятием энергетики.

Представитель общества с ограниченной ответственностью «Региональные коммунальные системы» письменный отзыв на жалобу не представил, устно пояснил, что просит решение суда отменить, отказав истцу в исковых требованиях. В судебном заседании представитель общества с ограниченной ответственностью «Региональные коммунальные системы» подтвердил, что  объемы газа, израсходованные ответчиком  направляются на выработку тепловой энергии, поставляемой населению через владельца сетей - ООО «Региональные коммунальные системы», при этом средневзвешенный тариф на тепловую энергию для населения, установленный по  городу Шахты  на 2007 г., тариф на услуги  по централизованному отоплению и горячему водоснабжению для населения г. Шахты  действуют в отношении ответчика как теплоснабжающей организации.

Изучив и оценив представленные в материалы дела доказательства, доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыва на нее, выслушав лиц, участвующих в деле, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что апелляционная жалобы подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции  между истцом (поставщик) и ответчиком (покупатель) 11.12.2006г. заключен договор поставки газа № 43-3-12007/07  (л.д.6-9), в соответствии с которым поставщик обязуется поставлять, а покупатель получать в общем потоке (отбирать) газ и оплачивать поставщику стоимость газа и плату за снабженческо-сбытовые услуги в согласованных объемах  (всего на 2007 год 40 000 тыс. куб.м., на 1 квартал – 13 300 тыс. куб.м., 2 квартал  - 7 100  тыс. куб.м., 3 квартал- 6 400 тыс. куб.м., 4 квартал – 13 200 тыс. куб.м. (пункт 2.1 договора).

Превышение выделенных объемов поставки газа покупателем не допускается.

Пунктом  2.5 договора предусмотрено, что по взаимному согласию сторон дополнительные объемы газа могут быть поставлены по заявке покупателя и оформляются дополнительным соглашением к договору, не позднее, чем за 5 суток до начала планируемого периода при наличии в совокупности условий, установленных в договоре.

В январе 2007г. покупатель израсходовал 2 120 000 куб. м. газа без предварительного согласования с поставщиком, что подтверждается материалами дела и сторонами не оспаривается.

В соответствии с пунктом 17 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.98 N 162, при перерасходе газа без предварительного согласования с поставщиком покупатель оплачивает дополнительно объем отобранного им газа сверх установленного договором с применением повышающего коэффициента. Это правило не применяется к объемам газа, израсходованным населением и коммунально-бытовыми потребителями.

Статья 2 Федерального закона от 31.03.99 N 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» под потребителем газа (абонентом газоснабжающей организации) понимает юридическое или физическое лицо, приобретающее (покупающее) газ у поставщика и использующее его в качестве топлива или сырья.

Таким образом, для отнесения конкретного покупателя газа к категории «коммунально-бытовой потребитель» должна быть определена цель приобретения им топливно-энергетических ресурсов.  Даная позиция подтверждается судебной практикой (Постановление Президиума Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа  № 27 от 26.06.06 г.)

В соответствии со ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

По мнению апелляционной инстанции, в нарушение указанной нормы права истец не представил доказательств того, что повышающий коэффициент был применен им к оттранспортированному газу, предназначенному для использования не населением и коммунально-бытовыми потребителями, а на иные цели.

В то же время, по мнению суда апелляционной инстанции, ответчиком в материалы дела представлены достаточные доказательства того, что он использует приобретенный у поставщика газ для коммунально-бытовых потребностей (т.е. расходует газ на выработку и бесперебойное обеспечение тепловой энергией населения и объектов коммунально-бытовой сферы), а следовательно ответчик относится к коммунально-бытовым потребителям и к объемам газа, израсходованным им как теплоснабжающей организацией сверх договорного объема на коммунально-бытовые нужды повышающие коэффициенты,  предусмотренные п. 17 Правил поставки газа не должны применяться.

В Федеральной службе государственной статистики ООО «Шахтинская Газотурбинная Электростанция» зарегистрировано в качестве именно жилищно-коммунальной организации и обязано представлять сведения по установленной законом форме 22-ЖКХ.

Так, в материалы дела ответчиком представлены справки формы 22-ЖКХ  с отметками службы государственной статистики,  из которых следует, что газ направлялся на выработку тепловой энергии, поставляемой населению.

При этом,  судом апелляционной инстанции установлено, и не опровергнуто сторонами и 3-м лицом,  что 95,1 %  потребляемого газа направлялось в спорный период на выработку тепловой энергии, поставляемой населению г. Шахты через владельца сетей - ООО «Региональные коммунальные системы»  и 4,9 %  населению поселка  города Шахты через сети истца. 

Из распоряжений  Администрации города Шахты № 5335 от 16.10.06 «О начале отопительного  периода 2006-2007 г.г. в г. Шахты»   и № 4470 от 09.10.07 «О начале отопительного  периода 2007-2008 г.г. в г. Шахты»   следует, что   ООО «Шатхинская ГТЭС»,  как теплоснабжающей организации,  предписано обеспечить жилищному фонду и объектам соцкульбыта города параметры подаваемого теплоносителя согласно установленного температурного графика.

Из представленного в апелляционную инстанцию письма Администрации города Шахты Ростовской области  исх.  3.3.1-05/106 от 23.01.08  следует, что в настоящее время  ООО «Шатхинская ГТЭС» является поставщиком тепловой энергии в виде отопления и горячей воды жителям посёлков ТЭЦ, ХБК и Артем, где проживает 19,3 тыс. населения  г. Шахты. ООО «Шатхинская ГТЭС» осуществляет отпуск тепловой энергии  через сети ООО «Региональные коммунальные системы», являясь единственным источником теплоснабжения указанных поселков.  При этом Администрацией отмечается, что снижение  поставки газа в отопительный сезон приведет к некачественному теплоснабжению населения, а прекращение функционирования предприятия в осенне-зимний сезон- к размораживанию линии теплосети на поселках ХБК, Артем и ТЭЦ, что оставить без тепла муниципальные дома, школы, детских сады, учреждения культуры, медицинские учреждения.

Из письма руководителя Региональной службы по тарифам Администрации ростовской области исх. № 165 от 31.01.08  следует, что в тарифе на поставку  тепловой энергии для  ООО «Шахтинская газотурбинная электростанция» затраты формировались исходя из регулируемых цен, без учета повышающих коэффициентов.

Из постановлений Мэра  города Шахты  № 166 от 26.12.06 , № 193 от 25.12.07, 194 от 27.12.07   следует, что тарифы  и нормативы (средневзвешенный для населения, тариф на услуги по централизованному отоплению и горячему водоснабжению населения,  норматив потребления тепловой энергии) устанавливается органом исполнительной власти  в отношении ООО «Шахтинская газотурбинная электростанция» как теплоснабжающей население г. Шахты организации.

С учетом изложенного, по мнению суда апелляционной инстанции,  из материалов дела следует, что ответчик расходовал в спорный период  газ на выработку и бесперебойное обеспечение тепловой энергией населения и объектов коммунально-бытовой сферы, в связи с чем предусмотренные п. 17 Правил поставки газа повышающие коэффициенты к нему не должны применяться. Доказательств того, что газ использован ответчиком на иные нужды в материалы дела не представлено. 

Расходы по уплате государственной пошлины  по иску в сумме 21 230 руб. 58 коп. подлежат отнесению на истца. 

Расходы по уплате государственной пошлины  в сумме 1 тыс. рублей, понесенные ответчиком при подаче апелляционной жалобы, подлежат взысканию с истца (статья 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение  Арбитражного суда Ростовской области  от 12.12.2007 г.  по делу А53-10240/2007-С3-38 отменить.

В иске отказать.

Взыскать с ОАО «Ростоврегионгаз» в пользу  ООО «Шахтинская Газотурбинная Электростанция» 1 000 руб. расходов по уплате госпошлины по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                           И.В. Пономарева

Судьи                                                                                             М.Г. Величко

Ю.И. Баранова